Arbitraje - Roque J Caivano.pdf 5h3v5i

, ROQUE J .CAIVANO

Su eficacia como sistema alternativo de resolución de conflictos

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ALONSO, M. J.: Honorarios de peritos. BACHILLER, M. R: La prescripción liberatoria en el derecho civil y comercial.

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BARBADO, A: La Subasta Judicial. CORTINA FERNANDEZ VEGA, J.: Procecimiento laboral en la Ley de Concursos. GAGLIARDO, MARIANO: Derecho societario. GARCIA, L.M. - LLERENA, P. M.: Criminalidad de empresa. Responsabilidad Penal de los Directivos de Sociedades Comerciales y de Entidades Financieras. GHERSI, C. A: La responsabilidad por la restitución de la cosa. Locación. Comodato. Depósito Regular. GONZALEZ, A c.: Estudios de derecho procesal. 3 Tomos. GONZALEZ NOVILLO, J. R - RGUEROA, F.: Comentarios al Código Procesal Penal. ley 23. 984. HIGHTON, E. I. -ALVAREZJUUA, L.LENA FERNANDEZ, L. - LAMBOIS, S. ARATA, R - SGRIELLETTI, A: Responsabilidad civil. es. Consorcios. Consorcistas. Vecinos. HIGHTON, E. I. -ALVAREZJUUA, L.LAMBOIS, S.: Nuevas formas de dominio: Clubes de campo. Cementerios y cementerios privados. Tiempo compartido o Multipropiedad. Segunda edición actualizada y ampliada.

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ARBITRAJE

Roque J. Caivano

ARBITRAJE Su eficacia como sistema alternativo de resolución de conflictos

A mis hijos, Diego y Federico.

UIIUCCCION EDlTOnJAL

Dr. Hubén V1llela Copyright by AD-HOC S.R.L. Av. Córdoba 1377 - Te!. 42-3092 1055 - Buenos AIres, República Argentina Pl'lnted in Argentina Derechos reservados por la ley 11.723 ISBN: 950-9606-56-1

ÍNDICE Prólogo ..............................................................................

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La jurisdicción y la crisis de la justicia

1) Introducción .................................................................... . 1.1) El conflicto como fenómeno social.. ....................... . 1.2) La jurisdicción y el arbitraje ................................. . 2) El a la justicia .................................................... . 2.1) El derecho a la jurisdicción ................................... . 2.2) Principales obstáculos ............................................ . 2.3) Propuestas de solución ........................................... . 3) Reconocimiento oficial de la crisis ................................ . 4) El arbitraje como alternativa ........................................ . 4.1) Su posible contribución .......................................... . 4.2) Necesidad de abordar el arbitraje con un enfoque realista y un espíritu diferente ............................. . 4.3) El arbitraje y el Poder Judicial ............................ . 5) Otros medios alternativos .............................................. .

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23 23 25 27 27 29 31 33 36 36

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Introducción al estudio del arbitraje

'uD Concepto .......................................................................... . .lJ.) Ubicación inicial ........................................ ,............ ·· .1..2) Definiciones ........................... ,........... ;...................... '. 2) El arbitraje en la Argentina ......................................... . .~,l) Panorama general. Falta de difusión ................... . 2]) Los abogados frente al arbitraje ........................... . 2.3) El tratamiento legislativo del arbitraje ................ . 2.3.1.) Marco general .............................................. .

47 47 48

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10 2.3.2.) La ley 17.454 y el arbitraje internacional. 2.3.3.) La Convención de Nueva York de 1958 .. .. 2.4) La reticencia judicial .......................... , ................... . 8) El costo del arbitraje ...................................................... . 3.1) Consideraciones generales ...................................... . 3.2) La tasa de justicia en la ejecución de laudos ..... ..

ÍNDICE

ÍNDICE

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5.1) La jurisdicción que ejercen los árbitros ....... ~ ....... . 5.2) Diferencias con la jurisdicción judicial .................. . 5.3) El ámbito para el estudio del arbitraje ...... ~ ......... .

56

58 60 60

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1 Clases de arbitraje 1) Árbitros libres o arbitraje institucional ....................... .

1.1) Arbitraje institucional ............................................ . 1.2) Arbitraje ad hoc ...................................................... . 1.3) Cómo escoger uno u otro. Ventajas y desventajas de ambos sistemas .................................................. . 2) Amigables componedores o árbitros iuris .............. ;..... . 2.1) Arbitraje de derecho .............................................. .. 2.2) Amigables componedores ........................................ . 2.:1) Características del laudo de amigables com ponedores ............................................................ , 2.4) Normas aplicables a una y a otra clase ............. .. a) Arbitraje voluntario o forzoso ....................................... . :3.1) Origen del arbitraje ................. ,.............................. . :3.2) Límites a la autonomía de la voluntad ................ . a.a) El arbitraje forzoso. Justificación. Efectos ... :.... ,.. . :1.4) Casos de arbitraje forzoso ................ :..................... . 4) Interno o internacional .................................................. . 4.1) NociÓn de arbitraje internacional ......................... . 4.2) Importancia del arbitraje en el comercio internacional ......................................................... ;.. .

67 67

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79 80 81 82 84 84 85

IV. Naturaleza jurídica del arbitraje O Planteo del terna. Las principales teorías .................. .. 2) Hepaso de la noción de jurisdicción .............................. 2.0 Conceptos generales .......................................... :.... .. 2.2) L08 órganos de la jurisdicción ............................... . 3) 1u tosis contractualista ................................................. . 4) 1..1 tesis jurisdiccional ..................................................... . 1St Nuestra opinión .............................................................. .

91 92 92 94 95 96

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El acuerdo arbitral

1) Cuestiones generales ...................................................... . 1.1) Modos del acuerdo arbitral. Cláusula .. . ~ compromisoria y compromiso arbitral .................. . 1.2) Requisitos del acuerdo arbitral ............................. . 1.2.1) Generalidades ........................ ~ ..................... . 1.2.2) Consentimiento ....................................,......... . 1.2.3) Capacidad ........................................ ,............ . 1.2.4) Objeto (remisión) ......................................... . 1.2.5) Forma .~ ......................................... :.. ,.. ~ .......... . 1.3) Comparación con la transacción ........................... :. 2) La cláusula compromisoria ............................................ . 2.1) Concepto. Efectos ................................. ;.................•. 2.2) Requisitos ................................................................. . 2.3) Naturaleza jurídica ................................................. . 2.3.1) El· debate ...................................................... . 2.3.2) Nuestra opinión ........................................... . 2.3.3) Aclaraciones necesarias sobre la opinión expuesta .............................. ;........................ . 2.4) Contenido .................................................................. . 2.4.1) Principio general ......................................... . 2.4.2) Cuestiones no arbitrables ........................... . 3) El compromiso arbitral .................................................. . 3.1) Concepto. Efectos. Remisión .................................. . 3.2) Contenido ...................................................... ~ .......... . 3.3) El compromiso en el Código Procesal Nacional .. . . 3.4) Interprétación de lege lata sobre la exigencia legal ...........·............................................................... . 3.4.1) La oscuridad del texto legal y su ratio legis ....................................................... . 3.4.2) El requisito del arto 740, inc. 32 ). Medios posibles de determinar los puntos litigiosos ....................................................... . 3.4.3) Síntesis y sugerencia práctica ................... .

107 107 109 109

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114 116 116 117 119 119 120

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ÍNDICE

3.5) Consideraciones de lege ferenda. Nuestra propuesta .................................................. ;.............. . 3.5.1) Problemas que presenta la actual regulación legal ........................................... . 3.5.2) Inconveniencia de mantener la exigibilidad del compromiso en los términos actuales. Propuesta concreta ....................................... . 8.6) Falta de acuerdo en la celebración del compromiso .............................................................. . 3.6.1) Soluciones posibles ...................................... . 3.6.2) La acción judicial por constitución de tribunal arbitral .......................................... . 3.6.3) Facultades y límites del juez ..... :............... .

134 134 136 138 138 140 143

VI. La autonomía del acuerdo arbitral (El problema de la "competencia de la competencia") 1) 2) 3) 4) 1'5)

13

ÍNDICE

12

Planteo del tema ............................................................ . Nuestro derecho positivo ............................................... . Lft posición de nuestros tribunales .............................. . '1'ratamiento del tema en el derecho comparado ........ . Conclusión ....................................................................... .

147 148 151 154.

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161 161 163 165 166 166 169 171 173 174 178

181 183 183 186 188 191

VIn. El procedimiento arbitral 1) Generalidades .................................................................. . 1.1) Características ......................................................... . 1.2) La dirección del procedimiento .............................. . 2) Cómo deben ser las reglas de procedimiento arbitral. 3) El procedimiento ante árbitros de derecho ................. . 4) El procedimiento en caso de amigables componedores. 5) Audiencia de conciliación ................ ;............................... . 6) Facultades y limitaciones de los árbitros .................... . 6.1) La prueba en sede arbitral .................................... . 6.2) Los árbitros y las medidas precautorias .............. .

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El laudo arbitral

.J1 Generalidades. Naturaleza ............................................ .

.J2. Forma y plazos para su dictado ................................... .

VII. Los árbitros 1) Generalidades ................................................................. . 1.1) Aspectos a tener en cuenta al pactar el arbitraje. 1.2) Reglas básicas del ejercicio de la función de arbitrar ..................................................................... . 1.3) La neutralidad de los árbitros de parte .~ ............ .. 2) Cupucidad para ser árbitro ................. ~ ......................... . 2.1) Principio general ....................................................... . 2.2) Capacidad de los penados para ser árbitros ....... . 2.:3) El caso de los fallidos ............................................. . 2.4) La situación de los religiosos profesos ................ .. 2.0) Lus personas jurídicas como árbitros .................. .. 2.m La mayoría de edad. El caso de los emuncipados y los mayores de 18 años con título hnbilitante ......................................... :...................... .

2.7) Los jueces como árbitros ........................................ . 3) Designación ..................................................................... . 3.1) Cuestiones generales .............................................. . 3.2) Facultades del juez en el nombramiento de árbitros ..................................................................... . 4) Sustitución o recusación .................................... :........... . 5) Árbitro tercero y dirimente ........................................... .

3) Contenido ......................................................................... . 3.1) Cuestiones comprometidas ..................................... . 3.2) La fundamentación ................................................. . 3.2.1) Generalidades .............................................. . 3.2.2) La fundamentación en el laudo de amigables componedores ............................ . 3.2.3) Los laudos con fundamentación reservada. 3.3) Imposición de costas ............................................... . 3.4) La regulación de los honorarios de los abogados. 4) Efectos ................................................................. ·............ · 5) La ejecución de los laudos arbitrales nacionales ........ . 5.1) Generalidades. Requisitos ...................................... . 5.2) Juez competente ......................... :............................ . 6) La ejecución de laudos arbitrales extranjeros ............. .

219 221 223 223 224 224 226 228 230 233 236 239 239 241

243

INDJCE

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6.1) Requisitos generales. Casos en que no existe tratado ................................................................ '; ....... ' 6.2) La Convención de Nueva York sobre reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales ..

ÍNDICE

2) ~43

3)

245 4)

X. Revisión e impugnación de los laudos 1) Principios generales .................................................... ~ .. . 2) Recursos contra el laudo de árbitros de derecho ........ . 8)

Recursos contra el laudo de aí:nigables c01nponedores.

4) La impugnación por nulidad ....................................... ,..

251 253 256 260 260 261

4.1) Características. generales .............................. '......... . 4.2) Facultades y límites del juez ................................. . 4.3) La nulidad de laudos de derecho en los Códigos Procesales de la NacióIl y de Buenos Aires ., ........ 263 4.4) La nulidad de laudos de amigables componedores en los Códigos Procesales de la , Nación y de Buenos Aires .......... :............................ ' 267 4.15) La nulidad en los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba ................................................................. . 271 15) El recurso extraordinario .............................................. . 273

XI. El arbitraje en el comercio de 1)

gr~nos

Introducción. Antecedentes ...................... .,......... " .. ,....... .

2) El sistema arbitral ......................................................... .

El acuerdo arbitral .......................................................... . El procedimiento .............................................................. . 15) Recursos contra el laudo ............................................... . /'S.1> El recurso de reconsideración ................................ . 15.2) El recurso de apelación .......................................... . O) El valor de los laudos ........................................'............ . 7) El arbitraje internacional de semillas :........................ . 8) 4)

279 282

284 286 289 289 292 294 295

Anexos 1. Normas sobre arbitraje de los Códigos de Procedimientos. ................................................................ . 1) Código Procesal Civil y Comercial de)a Nación ..

301 301

15 Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires ...................................................... . Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe ...................................... :...................... . Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba ..................................... ;......................... .

lI. Leyes de arbitraje ........................................................... . 1) Ley española n Q 36 del 5/12/1988 ......................... . 2) Ley modelo' de las Naciones Unidas sobre Arbitraje Comercial Internacional ........................ . lII.

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1) 2) 3) 4)

Reglamentos de Instituciones de Arbitraje .. ......... . Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial. Colegio Público de Abogados de la Capital Federal Colegio de Escribanos de la Capital Federal ....... . Consejo Profesional de Ciencias Económicas ...... ..

Bibliografía ........................................................................... .

309 316 321 329 329 347 363 363

376 387 395 405

PRÓWGO

El Dr. Roque J. Caivano es un destacado docente que une a su sólida formación teórica, una enorme experiencia práctica. Es gerente jurídico de la Cámara Arbitral de la Bolsa de Cereales y, como tal, ha visto funcionar muy de cerca a uno de los más eficientes sistemas 'de mediación y solución de conflictos que ha sido, a través del tiempo, seguro, prestigioso y que en nuestro país adquirió los caracteres de paradigma en la materia. Sigui.endo el aserto de :A.ndré Malraux: "El hombre es lo que hace", podemos felicítar al Dr. Caivano apuntando que la dedicación del autor durante muchos años a la observación y a intervenir tan de cerca en la práctica del arbitraje, lo habilitan para lograr la más perfecta combinación que pueda darse en un escritor jurídico: la posesión de los principios teóricos del Derecho junto a su prueba empírica. Pero este libro no se dedica solamente a hablar de arbitraje. Realiza un primer a;nálisis del importante tema referido al a la Justicia, aquel valor tan preciado por quienes enseñamos Derecho y cuya angustiosa realidad compartimos, tratando que nuestros actos o nuestras palabras ayuden a conseguir una mejora en su istración. Compartimos las inquietudes de Caivano, expresadas también en notables páginas recientes por el profesor Julio César Cueto Rúa, y felicitamos a quienes como él se sientan a escribir, preocupados por cambiar las cosas que no hacen bien a nuestro país. Yen nuestra sociedad, fragmentada, contradicto1a, conflictiva, aparece no como única panacea, pero sí a modo de un eficaz método para resolver conflictos, el procedimiento arbitral, materia compleja que no se agota en su mera función procesal. De modo accesible, pero profundo, el autor explica detalladamente todos los temas referidos al arbitraje sin dejar de detenerse en autorizada doctrina y en los principales fallos jurisprudenciales.

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ARBITRAJE

y también emitiendo, comprometidamente, su propia y valiosa pinión, nO escapándole a ningún tema, por difícil que parezca, como O evidencia al animarse a discurrir sobre el problema de la competencia de la competencia". Capítulos sobre la persona de los árbitros y sobre el procediiento arbitral en sí, demuestran una vez más que este libro ha ido convenientemente meditado y releído varias veces. Los planteos por nulidad o impugnación del laudo arbitral mbién merecen la atención de este joven autor, incluyéndose las iversa S percepciones jurídicas que hiciera la Corte Suprema de usticia de la Nación, en su elevada instancia. por fin, Caivano llega al arbitraje en el comercio de granos, unto de especialización máxima del autor y en el cual se demuestra o 8610 sus ventajas, sino el éxito alcanzado por la institución. Pero el arbitraje debe extenderse, fomentarse, darse a conocer. En suma: generalizar su uso. HemoS dicho recientemente que el arbitraje es el poder judicial nat.ural del derecho uniforme internacional. Así, en el laudo dictado en el asunto 2375 del año 1975, la Cámara de Comercio Internacional reconoció la autonomía de la comunidad internacional de comerciantes, que obedece, en sus relaciones mutuas, a sus propias reglas. Con ese laudo y muchos otros posteriores, se legitimó la aceptación del arbitraje, como sistema muy útil para resolver los conflictos del comercio internacional. Así, la proyección internacional del arbitraje iguala su importancia para los negocios domésticos. . El arbitraje es una técnica para solucionar conflictos. No es posible determinar una idea única de arbitraje, ni siquiera la p,'oveniente ~e las convenciones inter~acional~s. Como señala René David (L'arbarage dans le commerce mternatwnal, p. 195, nº 156) olllrbitraje inglés no se parece al arbitraje libero del Derecho italiano o al modelo danés. No obstante, podríamos señalar que las diversas técnicas de mediación conducen a una idea unificadora y, eomo la técnica Il.rt)itral, pretenden solucionar conflictos en un marco y espíritu de neutralidad, tal como lo ha señalado Cremades (Estudios sobre el

PRÓLOGO

19

arbitraje, p. 117), buscándose a la vez eficiencia, rapidez, economía y especialización. en el conflicto. Felicitamos al Dr. Caivano en este esfuerzo, y como estudioso con gran porvenir le pedimos que siga con sus investigaciones, en beneficio de la ciencia jurídica y del país. Raúl Aníbal Etcheverry Buenos Aires, diciembre de 1992

1. La jurisdicción y la crisis de la justicia

SUMARIO: 1) Introducción. 1.1) El conflicto como fenómeno social. 1.2) La jurisdicción y el arbitraje. 2) El a la justicia. 2.1) El derecho a la jurisdicción. 2.2) Principales obstáculos. 2.3) Propuestas de solución. 3) Reconocimiento oficial de la crisis. 4) El arbitraje como alternativa. 4.1) Su posible contribución. 4.2) Necesidad de abordar el arbitraje con un enfoque realista y un espíritu diferente. 4.3) El arbitraje y el Poder Judicial. 5) Otros medios alternativos.

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1)

Introdu~~ción

1.1) El conflicto como fenómeno social

Todo grupo social supone, de por sí, la existencia de intereses dispares que generan confrontaciones en su seno. Los conflictos forman parte de la propia naturaleza de cualquier comunidad, desde que importan afirmaciones contradictorias respecto de bienes que son limitados. El conflicto aparece, entonces, desde el momento en que existen al menos dos personas que tienen idéntica pretensión sobre una misma cosa, cuya escasez impone la necesidad de atribuirla a una sola en detrimento de otra. Así visualizamos el conflicto como un fenómeno inevitable en todo agrupamiento. N o es posible concebir un grupo sin que existan intereses contrapuestos. Es más: se ha dicho que el objetivo del orden social no es la desaparición de los conflictos -toda vez que se le asignan efectos positivos para la evolución de las sociedades-, sino controlarlos para asegurar un grado razonable de equilibrio en las relaciones intrasocietarias. La subsistencia del grupo no depende por ello tanto de la eliminación de los conflictos, sino más bien de su capacidad para dominarlos, para hallar medios de solucionarlos pacíficamente; de modo que el constante estado de tensión entre sus , la permanente puja por bienes cuya limitación cuantitativa los hace deseables, no se convierta en un factor disolvente de la estructura social. El Derecho, el ordenamiento jurídico, puede ser concebido como un instrumento creado por el hombre para garantizar las condiciones de vida de una sociedad. Su objetivo es procurar preservar el orden y reducir los conflictos a su mínima expresión. Pero como no es posible erradicarlos totalmente, desde los tiempos más remotos

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ARBITRAJE

ha sentido la necesidad de resolverlos, de manera de facilitar la existencia de los intereses, y con ello evitar la ruptura de la munidad. Esa necesidad implicó -en lo inmediato- la eliminación de la olencia y la fuerza como métodos de composición, y el interés de I sociedades en instaurar formas de istración de justicia, a Ilvés de un tercero imparcial que dirima las contiendas de inte-

les. Ya Platón enseñaba que el mayor bien para un Estado no es guerra ni la sedición, sino la paz y la buena inteligencia entre 11 ciudadanos. Pero como la existencia de intereses contradictorios rma parte de la naturaleza del grupo, el estadista ha debido crear i.temas que pongan remedio a los disensos, obligando a los tembros a observar ciertas reglas y previendo que un tercero zanje 1 disputas. Es indispensable que se establezcan tribunales para Ida tribu y jueces que decidan sobre la marcha las diferencias que CI lIusc1ten, tribunal que estará compuesto por los jueces más ínterOIl que sea posible encontrar. Un Estado no sería Estado si lo que ollcicrne a los tribunales no estuviese arreglado como es debido. La istración de justicia -concebida en sentido latopnroce así como la herramienta de que se vale la sociedad para ominar los conflictos y permitir la convivencia de sus . Como hemos visto, la necesic~ad de subsistencia de los grupos ocinles ha hecho que se piense en la conveniencia de que un tercero nt,orvenga en los conflictos de los particulares para resolverlos neíficamente. Esa actividad, desempeñada por una persona dis¡lItn de los propios interesados, es lo que constituye la esencia de 11 jurisdicción. So ha dicho que la actividad jurisdiccional, la existencia de \HH~Ol'l, es preexistente aun a la legislativa, a la formación de normas ut'fdicas; que la primera preocupación de los hombres ha sido la 'orlllllción de tribunales de justicia. Lascano da cuenta que los más ilijoH monumentos jurídicos (el Código de Hammurabi de Babilonia, mi loyes de Manú y Narada de la India, las XII Tablas romanas In I(lx sálica de los francos) estaban consagrados a la materia udidu 1. De tal forma que en sus orígenes, los "jueces" operaron bajo un 6/limen de libertad, siendo su actuar eminentemente subjetivo y

LA JURISDICCIÓN Y LA CRISIS DE) LA JUSTICIA

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desorganizado. Las sanciones a los autores de conductas I atentatorias contra la paz del grupo no eran aplicadas por un órgano,! especial, sino por toda la comunidad. Era, por lo tanto, una justicia "indiferenciada". Posteriormente cáda sociedad hubo de darse reglas jurídic~S' que objetivaran situaciones consideradas standards, cuya inobservancia es presupuesto de la jurisdicción. Hubo de constituir órganos especiales-a quienes se adjudicó la función de juzgary dotarlos de ciertas reglas de procedimiento que enmarcaran su accionar. El he(:ho de que sea el Estado quien crea o instituye el Derecho, justifica el carácter eminentemente público de la actividad jurisdiccional, ya que no se concibe que luego de imponer la obligación de respetarlo, no asegure su realización en aquellos casos en que los destinatarios de la norma no la cumpliesen voluntariamente. La noción de Derecho viene ínsitamente ligada a la de coerción, ya que la convivencia social requiere que las conductas mandadas por las normas sean efectivamente verificadas. Y no siendo dable suponer que todos los comportamientos que imponen las normas sean espontáneamente observados, resulta necesario prever mecanismos a través de los cuales pueda exigirse su efectivo cumplimiento. En las organizaciones sociales modernas, el Estado se ha reservado para. sí la potestad de proveer a los particulares de los órganos que habrán de resolver aquellas situaciones de conflicto cuya persistencia pueda perturbar la convivencia del grupo. Como se dijo, ése es uno de los instrumentos a, través de los cuales se procura el mantenimiento de la paz social. 1.2) La jurisdicción y el arbitraje La jurisdicción es, bajo esta óptica, la actividad a través de la cual se procura restablecer el orden jurídico vulnerado por conductas humanas contrarias a las que la norma postula. Su particular modo de expresarse es la sentencia, donde se concreta la función misma de juzgar mediante la imposición de una conducta específica a las partes, para quienes -por hallarse sometidos a ella- reviste carácter obligatorio. Esa obligatoriedad se traduce en

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ARBITRAJE

la posibilidad de ejercer la fuerza para que se cumpla, de manera que la sentencia conlleva la amenaza de que en caso de resistencia en el cumplimiento, éste se obtendrá en forma coactiva. El sometimiento al que se alude, y la exigibilidad de lo decidido, que es su consecuencia, no siempre derivan de la misma fuente. En ciertos casos -la Justicia Ordinaria o el arbitraje forzoso- proviene de la ley que impone la jurisdicción; en otros -el arbitraje convencional o voluntario-, de la voluntad de las mismas partes que se comprometieron a acatar la decisión del tercero. Esto no implica, sin embargo, desconocer que en última instancia la jurisdicción que detentan los árbitros en el arbitraje voluntario está sostenida por el ordenamiento legal que respalda -cuando no fomenta- la institución del arbitraje, permitiendo que los particulares, dentro de su esfera de libertad negocial, sustraigan determinadas contiendas de la jurisdicción de los jueces estatales para otorgarlas a otros particulares. Este respaldo se observa también en el hecho q,e que las leyes reconocen a la decisión arbitral -laudo- el mismo status jurídico que a una sentencia judicial, poniendo a su disposición el aparato oBtatal de coerción para perseguir su cumplimiento forzado. Como sostiene Aylwin Azócar, si bien el juzgamiento de los litigios en general tiene importancia colectiva, y por consiguiente eUl'ltcter público, la mayoría de las controversias sólo afecta a los individuos entre los cuales se produce. En los casos particulares en quo esto así ocurre, el Estado no puede desconocer a los interesados In facultad de disponer el sometimiento de sus derechos a quienes los merezcan mayor confianza. Si una persona -en su esfera de libertad y autonomía de voluntad- puede renunciar a un derecho propio, parece un principio natural que pueda también entregar la suerte de su derecho n la decisión de un particular que le inspire confianza. La jurisdicción, en definitiva, no importa un ejercicio rnonopólico a través de los órganos del Estado; al ser una función oHtablecida en el interés y protección de los particulares, éstos podrán, en el campo de los derechos que pueden disponer librementtl, escoger un sistema privado, al que -por añadidura- la propia ley otorga naturaleza jurisdiccional.

LA JURISDICCIÓN Y LA CRISIS DE LA JUSTICIA

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El Estado permite -en el arbitraje voluntario-la instauración de una jurisdicción privada; mientras que, en el caso de arbitraje forzoso, directamente delega su jurisdicción al disponer, mediante una norma, que determinados asuntos sean resueltos por esa vía._ Por ello, que los árbitros detenten facultades jurisdiccionales, depende en forma inmediata de la voluntad de las partes que los·~ designan como jueces para resolver un caso concreto; pero en forma l. mediata deben su jurisdicción al ordenamiento jurídico que POSi-)~ bilita la asunción de esas funciones a particulares.

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2)

El a la justicia

2.1) El derecho a la jurisdicción Hemos señalado en el parágrafo anterior la trascendencia de la función jurisdiccional -entendida ésta en un sentido amplio, comprensivo de las diferentes formas de solucionar pacíficamente los conflictos- en tanto permite la continuidad en la convivencia grupal de toda sociedad. Lo que se sigue de ello . .,..",-d El manera inmediata- es la imprescindible necesidad de queJos habitantes de una comunidad cuenten con un sistema por el que las controversias -diferentes puntos de vista de las partes sobre una misma cuestión- sean resueltas, de manera de evitar que se conviertan en conflictos atentatorios de la paz social. Dentro de esa línea, por ejemplo, se cuenta la "obligatoriedad de la jurisdicción", que se define como la imposibilidad del órgano que la ejerce de eludir la solución del conflicto. En tiempos remotos se contemplaba que cuando el juez no pudiera salir de una duda de hecho o de derecho, debía remitir la causa al soberano para que la decida. En la actualidad, ese objetivo se persigue -tal como lo consagra nuestro ordenamiento civilmediante la imposición legal del ejercicio de la jurisdicción: el juez no puede dejar de juzgar bajo el pretexto de silencio, oscuridad o insuficiencia de las leyes. Si las palabras o el espíritu de la ley no dan solución al caso, deberá atenerse a las previsiones contenidas en leyes análogas o a los principios generales del derecho, teniendo en cuenta las circunstancias del caso (arts. 15 y 16, Cód. Civil).

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Pero un examen más detallado de la cuestión nos permite visualizar que no basta con impedir al juez la declinación de la Jurisdicción, no alcanza con que las controversias sean resueltas. Es necesario, además, que la solución llegue en tiempo y forma. De lo oontrario, una definición tardía de un conflicto puede resultar en ¡ran número de supuestos un ejercicio completamente estéril, puede equivaler a no resolver, a una denegatoria de justicia. El Derecho debe preocuparse no solamente porque los conflictos sean resueltos, .ino que debe atender también a la manera en que se resuelven. Si la sentencia consagra derechos que el paso del tiempo ha convertido en ilusorios, si los derechos que reconoce en favor de quhm haya ganado el pleito no pueden ser cumplimentados, evidtmt.emente la sentencia no revestirá utilidad alguna, convirtiénolle en una mera manifestación carente de efectos. Además de no uber cumplido la finalidad de resolver un conflicto, se habrá lova.do adelante una actividad jurisdiccional absolutamente inútil, ilnpidando cuantiosos recursos materiales y humanos. ' I~fl por ello que cuando las estructuras previstas no son eficaces 100'qUO no alcanzan a dar cumplimiento a la función, se está lIH:ionclo de imposible goce el derecho a la jurisdicción, el que, ollvorLido en una ficción, aparecería como una mera concesión ,'6"lI:u, Y ullí es donde se hace imperioso buscar fórmulas alterIltiVIIS que puedan proveer las soluciones. Nuestra Constitución Nacional asegura a todos los habitantes I dCJ!'oeho u la jurisdicción, en el entendimiento de que se trata de 110 do aquellos inherentes a la persona humana, y por ello I'C1(lXiHtentes al Estado mismo. El Estado no lo concede, simple\(1111", lo asegura, desde que no pertenece a él, sino directamente I individuo. florín una especie de derecho del que no puede prescindir se, en /1111.0 HU inexistencia condiciona de manera absoluta todos los demás o/'oehoH. Se ha dicho que sólo existen efectivamente las garantías oIlNj,ituelonales, en la medida en que el individuo tenga la posiIlidnd do movilizar a los órganos del Estado para que las hagan INpotnr. De lo contrario, las facultades y deberes prescriptos por (wdollnrniento jurídico se tornarían ilusorios. jl()f' (Jlm razón, no basta con que el Estado establezca y manIlHIl los órganos que l1evarán El cabo esa función. Es preciso que

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exista un sistema accesible a todos por igual, que sea capaz de brindar respuestas justas y rápidas, y que pueda lograr un funcionamiento individual y socialmente justo. Cuando -como en la actualidad- los órganos estatales de la judicatura no están en condiciones de prestar el servicio en los términos expuestos, por vía indirecta se está privando a los particulares del derecho a la jurisdicción, poniendo al Estado en situación de virtual incumplimiento a una de sus funciones inmanentes. Si los conflictos no son resueltos en forma satisfactoria, no se cumple una de las más caras aspiraciones de la sociedad. La permanencia de gran cantidad de conflictos en estado de latencia implica un peligro cierto para la continuidad institucional del Estado, corriéndose el riesgo de retornar a situaciones donde la justicia por mano propia hace imposible la convivencia social. 2.2) Principales obstáculos Los factores que contribuyen a impedir la efectividad del a la justicia son tantos y tan diversos que su sola enunciación excedería el objeto de este trabajo. Señalaremos superficialmente sólo algunos de ellos, limitándonos principalmente a aquellos que . guardan con el tema una relación más directa. Uno de los que se menciona como de mayor incidencia es la lentitud del procedimiento judicial. A pesar de los esfuerzos que se han hecho en ese sentido a través de las últimas modificaciones al Código Procesal, el problema es actualmente acuciante, y con tendencia a empeorar. El exceso de causas que tramitan en los juzgados, si bien es uno de los elementos que conspira contra una buena istración de justicia, no es, sin embargo, el único, ni el más importante. Fucito, por caso, sostiene que aun teniendo la mitad de las causas que hoy sustancian los tribunales, el trámite de los expedientes sería igualmente ritualista y burocrático. La deformación en la interpretación del alcance de la garantía de defensa en juicio, que lleva a la tolerancia de toda clase de argucias procesales; la concepción generalizada de que el proceso judicial es un fin en sí mismo

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no un instrumento para llegar a una conclusión; el no tener ampre presente que los juicios son conflictos humanos y no sólo apeles, son algunas de las características que con frecuencia odemos encontrar en los tribunales, y que han empujado las cosas estado actual. Ligado con ese problema, hallamos también el costo de pleito. claramos que ello no está tomado en un sentido abstracto, ya que nocemos de sistemas más onerosos que el nuestro, sino en tértnos concretos respecto de innumerables situaciones en las que la .proporción es notable, convirtiéndose en un factor .altamente .uasivo para acudir a la justicia. En las causas de menor cuantía, que una razonable retribución de quienes participan en ellas ava los gastos a porcentajes inisibles; y en aquellos de gran agnitud económica, por cuanto los gastos se determinan en base porcentuales fijos que llevan a cifras exhorbitantes. La demora en la resolución de los pleitos en economías flacionarias añade al riesgo propio de todo juicio un elemento ¡cional. La incertidumbre respecto del monto final que deberá onarse o percibirse depende no sólo de la medida en que prospere demanda o que el juez reconozca el derecho de cada uno, sino de ctores externos e imprevisibles. El deterioro que se produce en el no monetario durante la tramitación del juicio condiciona así la ctividad del resultado obtenido, sumándole un ingrediente de nLoriedad capaz de distorsionar el resultado económico del juicio. un hecho conocido que las variadas fórmulas de indexación lIzndas, generalmente no logran traducir la realidad económica, DI veces por defecto y otras por exceso. No obstante su separación conceptual, las causas señaladas son dofinitiva distintas expresiones de un mismo fenómeno global, 01 que se retroalimentan unas a otras en forma permanente. El '080 de formalismo, el ritualismo manifiesto que se observa en la yorfa de quienes participan del sistema, y los procedimientos riturarios y mediatizados que imponen nuestros Códigos, hacen 'dar el objetivo del proceso, que es conocer la verdad de los hechos tlterminar, en función de ello, los derechos de cada una de las t.(~B en conflicto, haciendo que cualquier artilugio sea visto como mal y por ello tolerable. La falta de conciencia del valor del npo, y la formación pleitista y confrontativa de los abogados, hace

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que se promuevan juicios que pudieron haber sido evitados y los dilata más allá de lo razonable. Todo elló, en suma, repercute negativamente tornando ineficiente, por lento, el servicio de prestación de justicia.

2.3) Propuestas de solución Las dificultades con que tropieza el justiciable para acceder al sistema jurisdiccional clásico, han generado en los últimos tiempos una cierta tendencia a la revitalización de formas arbitrales o autocompositivas. Asistimos en nuestros días a la creación de gran cantidad de tribunales arbitrales en las instituciones, al renacimiento de los que se hallaban en desuso, a la proliferación de cursos y conferencias sobre arbitraje. No es infrecuente ver hoy el tema en los medios masivos de comunicación y ganando las editoriales de los principales diarios de circulación nacional, cuando hasta no hace mucho tiempo se los mencionaba exclusivamente en determinados círculos. El problema está definitivamente instalado en el seno de la sociedad. El hombre común, el ciudadano, está reclamando un sistema de resolución de conflictos que sea eficiente y ágil, y esto empuja a quienes tienen responsabilidades públicas -gobierno, abogados, dirigentes, empresarios, etc.- a quienes toca encontrar los instrumentos que puedan aportar esas características. Uno de los puntos de partida en esa búsqueda de sistemas alternativos es indudablemente el arbitraje, por hallarse inspirado en algunos postulados básicos y revestido de ciertas características que son potencialmente idóneas para lograr el objetivo: deslegalización, desprofesionalización, descentralización, desacralización, desdramatización y desformalización. No obstante, no parece hallarse entre los profesionales del Derecho, un cambio de mentalidad como el que se necesita para que el arbitraje sea verdaderamente incorporado a nuestras costumbres. No se. observa demasiada convicción, sino más bien una resignada aceptación. Y ello no es suficiente. El problema de la istración de justicia reviste gran complejidad, 10 que impide concebir una solución unilateral o basada

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y no un instrumento para llegar a una conclusión; el no tener

siempre presente que los juicios son conflictos humanos y no sólo papeles, son algunas de las características que con frecuencia podemos encontrar en los tribunales, y que han empujado las cosas al estado actual. Ligado con ese problema, hallamos también el costo de pleito. Aclaramos que ello no está tomado en un sentido abstracto, ya que conocemos de sistemas más onerosos que el nuestro, sino en términos concretos respecto de innumerables situaciones en las que la desproporción es notable, convi:itiéndose en un factor altamente disuasivo para acudir a la justicia. En las causas de menor cuantía, porque una razonable retribución de quienes participan en ellas eleva los gastos a porcentajes inisibles; y en aquellos de gran magnitud económica, por cuanto los gastos se determinan en base a porcentuales fijos que llevan a cifras exhorbitantes. La demora en la resolución de los pleitos en economías inflacionarias añade al riesgo propio de todo juicio un elemento adicional. La incertidumbre respecto del monto final que deberá nbonarse o percibirse depende no sólo de la medida en que prospere In demanda o que el juez reconozca el derecho de cada uno, sino de factores externos e imprevisibles. El deterioro que se produce en el Migno monetario durante la tramitación del juicio condiciona así la efectividad del resultado obtenido, sumándole un ingrediente de aleatoriedad capaz de distorsionar el resultado económico del juicio. Es un hecho conocido que las variadas fórmulas de indexación utilizadas, generalmente no logran traducir la realidad económica, unas veces por defecto y otras por exceso. No obstante su separación conceptual, las causas señaladas son on definitiva distintas expresiones de un mismo fenómeno global,
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que se promuevan juicios que pudieron haber sido evitados y los dilata más allá de lo razonable. Todo ello, en suma, repercute negativamente tornando ineficiente, por lento, el servicio de prestación de justicia.

2.3) Propuestas de solución Las dificultades con que tropieza el justiciable para acceder al sistema jurisdiccional clásico, han generado en los últimos tiempos una cierta tendencia a la revitalización de formas arbitrales o autocompositivas. Asistimos en nuestros días a la creación de gran cantidad de tribunales arbitrales en las instituciones, al renacimiento de los que se hallaban en desuso, a la proliferación de cursos y conferencias sobre arbitraje. No es infrecuente ver hoy el tema en los medios masivos de comunicación y ganando las editoriales de los principales diarios de circulación nacional, cuando hasta no hace mucho tiempo se los mencionaba exclusivamente en determinados círculos. El problema está definitivamente instalado en el seno de la sociedad. El hombre común, el ciudadano, está reclamando un sistema de resolución de conflictos que sea eficiente y ágil, y esto empuja a quienes tienen responsabilidades públicas -gobierno, abogados, dirigentes, empresarios, etc.- a quienes toca encontrar los instrumentos que puedan aportar esas características. Uno de los puntos de partida en esa búsqueda de sistemas alternativos es indudablemente el arbitraje, por hallarse inspirado en algunos postulados básicos y revestido de ciertas características que son potencialmente idóneas para lograr el objetivo: deslegalización, desprofesionalización, descentralización, desacralización, desdramatización y desformalización. No obstante, no parece hallarse entre los profesionales del Derecho, un cambio de mentalidad como el que se necesita para que el arbitraje sea verdaderamente incorporado a nuestras costumbres. No se. observa demasiada convicción, sino más bien una resignada aceptación. Y ello no es suficiente. . El problema de la istración de justicia reviste gran complejidad, 10 que impide concebir una solución unilateral o basada

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oxclusivamente en un aspecto parcial. En nuestro criterio, para lograr el éxito del emprendimiento, es necesario que se ataquen lIimultáneamente dos cursos de acción: a) modernizar y mejorar el nparato jurisdiccional estatal, dotándolo de una infraestructura &\Corde con su importancia, pero también procurando un cambio de mentalidad en la "función de juzgar", y b) paralelamente, generar modelos alternativos que permitan descomprimir la justicia. Esos modelos alternativos son los que permitirán que el pleito tramitado ante los estrados judiciales sea el recurso último para Aquellos casos que revisten trascendencia social, o en que no es posible concebir una conciliación directa total, ni acuerdos mínimos que hagan viable el arbitraje. La absorción de litigios redundará en lo inmediato en un mejoramiento de los tribunales; aliviará la sobrecarga que hoy padecen, permitiendo una mayor dedicación. La directa y personal Atención por parte del juez hará realidad el principio de inmediación y con ello se ganará en rapidez. Pero esto sólo no bastará, debiendo 1)I'ornoverse que los sistemas alternativos remuevan los principales o\¡¡;¡t,riculos del a la justicia. Esos sistemas deberán estar hnHodos en los principios de inmediación, concentración, celeridad, dUHbllrocratización, economía, desprofesionalización y simplificadOn procedimental, principios que a su vez tendrán que incorporari'ln --on tanto sean compatibles- a la actuación de] Poder Judicial. ¡"~f! deseable también que se tome conciencia de que la justicia 110 OH algo que importa solamente a jueces y abogados, sino que ntllfitl a toda la sociedad. Ya señalaba Morello que en el mundo se v(wifica una tendencia creciente a que los legos intervengan en {(¡"1lI1l din~cta en la istración de justicia. Ya no se conforman eOIl Hor sólo parte del problema: demuestran una vocación pnrticipativa que excede el rol que tradicionalmente les había sido mdl~nlldo. Los sistemas no judiciales deberán tomar esta realidad muy on cuenta a la hora de definir sus estructuras y lineamientos, dundo real cabida a los legos en los procedimientos alternativos de ,'oHolución de litigios. Hnrá conveniente asumir que el Derecho es algo más que un (~()II.iuIlLo pe normas positivas; que la actividad de jueces, abogados, IlIlxilillrllH, funcionarios y empleados judiciales fonna parte de una miMltIlI roalidad compleja. Por lo tanto, sería deseable que las

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modificaciones que se implementen para mejorar los sistemas de istración de justicia contemplen también una tarea de concientización de los operadores jurídicos, tendiente a lograr una adecuación de sus conductas hacia el objetivo que la sociedad espera de ellos: que los conflictos sean resueltos adecuadamente.

3) Reconocimiento oficial de la crisis En la actualidad, sin embargo, el servicio estatal de istración de justicia se encuentra en un estado de saturación que produce una situación de virtual imposibilidad de dar respuesta. adecuada a las necesidades que la comunidad plantea en materia de resolución de conflictos. Esta afirmación está basada en la realidad de nuestro país, a pesar de que sabemos na es exclusiva; I el problema, con distinta intensidad y matices particulares, se verifica en muchos otros países. En nuestro caso ello no es una novedad, ni tampoco un fenómeno repentino. Es producto de un lento deterioro, al cual han coadyuvado innumerables factores. Pero pareciera que en los últimos tiempos ha tomado dimensiones alarmantes, llegando a niveles insoportables y generando en la población una inocultable sensación general de descreimiento. Ello ha llevado a diversos estratos e inclusive a las propias autoridades, a itir sin ambages la gravedad del problema. No otra cosa es lo que debe interpretarse de los decretos nros. 958/91,820/92 y 1480/92, que implican un reconocimiento explícito del Gobierno Nacional acerca de la verdadera magnitud de la crisis, que lejos de tender a solucionarse, se agudiza día a día. Mediante el primero de esos decretos se propicia la creación de una comisión de'juristas -en el ámbito del Ministerio de Justicia \) de la N ación- cuya misión será la de elaborar y proponer al Poder Ejecutivo un proyecto de ley de arbitraje y conciliación. En los considerandos, a través de los cuales se expone la justificación y el objetivo de la medida adoptada, se señala que la istración de justicia en sus actuales estructuras, arrastra sin solución de continuidad una profunda crisis que afecta el sistema.

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Pone el acento en las derivaciones institucionales de la virtual denegatoria de justicia que actualmente se padece, en tanto lesiona la seguridad jurídica y el espíritu de convivencia y armonía social .in el cual la Nación no existiría como tal. Pero además de ello, el decreto 958/91 pone de manifiesto otras connotaciones y efectos del problema, referidos a la política económica: la morosidad de los procesos civiles y comerciales repercute desfavorablemente en la producción y en la inversión de capitales, paralizando actividades, t )( ¡enerando gastos improductivos y pérdidas económicas de significltiva magnitud. El decreto 820/92, por su parte, recoge el conocido aforismo de que la justicia lenta deja de ser justicia, y señala asimismo que la morosidad en la tramitación de las causas sometidas a consideración de los tribunales, ha generado en la población sentimientos de inleguridad jurídica y de desapego hacia las instituciones. de la República que tienen por función esencial garantizar sus derechos. El decreto 1480/92, al par que declara de interés nacional la inlltitucionalización y el desarrollo de la mediación, crea en el ámbito del Ministerio de Just~cia de la Nación un cuerpo de mediadOftlR y designa una comisión con el objeto de formular un proyecto d" loy nacional sobre la materia. En sus considerando s califica la lIit,unción del sistema jurisdiccional clás.ico como en "estado de (lolupso" motivado, por la acumulación de causas, que genera un j.C"IICio de morosidad incompatible con las exigencias de una vida (!(ununitaria armónica. Como contrapartida de este nivel al que ha llegado la crisis, vomos que hasta no hace mucho tiempo se insistía en buscar las "oluciones por las vías tradicionales: mayor cantidad de juzgados o dll liecretarías, redistribución de competencia por materia (ora dividiéndola por fueros, ora agrupándolas), la búsqueda de mejores prmmpuestos para el Poder Judicial, sucesivas modificaciones a los Códigos Procesales procurando que sean más adecuados, o bien la informatización o la tecnificación de la justicia. Por cierto que tales medidas no son desdeñables. Por el contrarío, muchas de ellas aparecen como absolutamente impostergables pUr/l nsegurar a los habitantes una mejor istración de justicia. Adhorimos por ello a las conclusiones del XlV Congreso Nacional I

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de Derecho Procesal, realizado' en Ban Miguel de Tucumán en septiembre de 1987, en cuanto propiciaban que las nuevas tecnologías en apoyo del servicio de justicia son útiles para auxiliar a los operadores jurídicos y al proceSO en general, aunque -obviamente- sin que se pueda p~escindir, de la insustituible presencia del hombre. La informática jurídica como disciplina auxiliar de la justicia, se ha constituido en, uno de los medios' idóneos para optimizar el rendimiento del servicio, por loque en plena era de la tecnología no puede concebirse u,na istración de justicia que pueda prescindir de esa herramienta. N o obstante, como ya expusiéramos en anteriores ocasiones. y como ite el propio Gobierno Nacional, esas medidas no son suficientes. La mejor prueba de ello es que no han podido dar soluci,ón al problema, Las deficiencias aún persisten, agudizándose con el transcurso del tiempo, , , Puede leerse en los consid,erandos del decreto 1480/92 que la magnitud del atraso y el grado de congestionamiento que se deriva del proceso de acumulación de causas, convence acerca de la insuficiencia de cualquier solución de tipo convencional, como un aumen~ to de los juzgados y cámaras existentes, puesto que aun cuando por vía de hipótesis pudieran duplicarse o triplicarse los órganos, el problema -aunque atenuado- subsistiría. Aclara que, por lo demás, se carece de presupuesto para atender ese tipo de soluciones. Para afrontar una crisis que será irreversible, a menos que se planteen soluciones de fondo y sobre nuevos enfoques, atacando sus falencias estructurales, se necesita -además..,.-- buscar nuevas fórmulas, nuevos caminos en procura de lograr el tan ansiado mejoramientode la justicia. Una de estas formas es -sin duda-, la revalorización de sistemas alternativos, sean éstos autocompositivos como la mediación, o heterocompositivos como el arbitraje. Así se. menciona también en la fundamentación del decreto 1480/92 al señalar que modernamente se han arbitrado medios alternativos que, sin menoscabar la jurisdicción judicial, tienden precisamente a descongesc tionar los tribunales y proveer soluciones a los diversos conflictos jurídicos en el menor tiempo posible.

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4) El arbitraje como alternativa 4.1) Su posible contribución La Exposición de Motivos de la ley española de arbitraje del 22 de diciembre de 1953 comienza con una introducción en la que el legislador aparece delineando el rol que toca desempeñar al arbitraje, dentro del contexto de la istración de justicia. En ese primer párrafo puede leerse: "Acaso ninguna institución de las que encierra el ordenamiento jurídico de un país, revele con más hondo significado, el sentido que el Derecho ocupa en su vida social, como la institución del arbitraje. El conjunto de normas que tienen por misión científica repartir, con criterio de justicia, los distintos bienes humanos entre los de una colectividad está destinado, por la propia naturaleza de las cosas, a sufrir la ruda prueba que los conflictos de los intereses afectados le plantean diariamente. Y puestos frente a la necesidad de ordenar igualmente esos conflictos e intereses, el Derecho, antes de llegar al puro mecanismo coactivo de la intervención inapelable del Poder público, idea una serie de mecanismos de conciliación que tratan de restablecer, en la medida de lo posible, el interrumpido orden de la convivencia social. Tal es precisamente el papel que asume el arbitraje dentro del problema general de las instituciones jurídicas". Entre nosotros, el mencionado decreto 820/92 señala que las reformas de la legislación procesal civil deberán propender, esencialmente, a la participación cercana e inmediata de los jueces y laspartes en los actos procesales fundamentales, a la concentración de la actividad procesal, a la supresión de recursos no fundados en garantías constitucionales, a la amplitud de poderes y deberes de los jueces en la actividad procesal, a la oralidad como medio de, comunicación en todos aquellos casos en que sea posible conforme la naturaleza de los actos, así como a garantizar el a la jurisdicción a quienes tuvieren interés en ello. Siendo éstos algunos de los principios básicos que el sistema arbitral viene empleando desde antiguo, el arbitraje podrá convertirse en un model() que habrá de ser tomado en cuenta para profundizar las reformas del procedimiento judicial.

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El arbitraje tiene algunas ventajas comparativas frente a la jurisdicción estatal, que son precisamente las que lo colocan hoy como alternativa válida: c~d!..2~d~.!!~~.~li.
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N o cabe duda que la crisis que vive hoy el sistema estatal de') istración de justicia es uno de los motivos por los que el/ arbitraje ha despertado del letargo en el que se lo sumió durant~ mucho tiempo., Acicateados por la imposibilidad de acceder a tér minos razonables en la resolución de los conflictos por parte de 1 justicia estatal-situación que muc?~s asimilan a una privación d~ la justicia misma-, abogados y htIgantes se han lanzado a la\ búsqueda de nuevas herramientas que les permitan obtener res:! puestas más adecuadas a las nec'esidades~ El problema de la justicia estatal....,-a pesar de su antigua data, de su gravedad yde su profundidad- no deja de ser una cuestión coyuntural para nuestro estudio. Si sólo se pensara en el arbitraje como una solución de compromiso para esta instancia de crisis, se equivocaría el camino, porque tampoco el arbitraje traerá consigo -mágicamente-- la desaparición del problema. El arbitraje no es una suerte de mal necesario. N o es el mal menor por el que pueda optarse ante la disyuntiva de acudir a una justicia estatal que no brinda respuestas, o probar con un sistema privado. Si se lo aborda sin convicciones, con prejuicios o recelos, pensando que es "menos malo" que la justicia, se estará minimiznndo su verdadero alcance. Pensamos en una verdadera revitalización del arbitraje, con ¡"t,onciones de perdurar, para lo cual debe estar basada en post.ullldos realistas. No porque se lo vea solamente como una salida pOHible del atolladero social que significa mantener en estado de \ hibornación miles de conflictos sin poder darles solución, sino, porque se entienda definitivamente que constituye una alternativa H In que se puede recurrir, aun cuando la justicia ordinaria funcione 6ptimamente. Si el actual vuelco de la sociedad hacia el estudio del arbitraje HO debe solamente a la necesidad de evitar la sobrecarga del Poder .1 ud icial , no se habrá avanzado demasiado en el cambio cultural que ! Higniñca pensar en él como un método apto, con independencia de ' In coyuntura en que se desenvuelva la justicia estatal. También debe tenerse presente cuando se piensa en el arbitraje, quo n9 es una propuesta válida para cualquier cla~e de litigio o bajo
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relaciones comerciales duraderas o en el regImen de propiedad horizontal- el arbitraje aparece como claramente ventajoso, es preciso aclarar que hay situaciones particulares en las que puede resultar un sistema inoperante o inconveniente. Es necesario puntualizar asimismo, que existen distintos tipos de arbitraje, y que las particularidades propias de un caso determinadú pueden hacer que alguno de esos tipos resulte inadecuado. Es por ello que ante la alternativa de acordar someterse a arbitraje, ho puede obviarse un profundo exameri de sus cara.cterísticas para corroborar su adaptabilidad al caso, y determinar, de . entre todas las clases posibles de arbitraje, cuál es la que mejor atiende las necesidades concretas. La crisis que hoy padece la justicia tiene que movernos a reflexionar. Deberemos meditar acerca de la mentalidad con la que los abogados nos acercamos a los conflictos de intereses de nuestros clientes, y la forma en que los planteamos ante los tribunales. Quizás veamos allí una de las muchas causas que han llevado las cosas a su estado actual. La culpa no es atribuible exclusivamente a las leyes ni a los jueces. Por cierto que las normas procesales son perfectibles, y que los recursos materiales y humanos del Poder Judicial podrían mejorarse; pero allí no está la verdadera raíz del problema, el que en todo caso debe buscarse en la existencia de un estado general de burocratización enquistado en el seno de nuestra sociedad, dando origen a un sistema perverso que se realimenta permanentemente. Uno de los problemas radica en una mentalidad formalista y estatista que se verifica en los más diversos est~atossoclales';-yqiie-:­ en particular entre quienes tienen formación jurídica,se traduce en una tendencia a agigantar al extremo la noción de orden público, que se opone así como valla a cualquier intento de autorregulación voluntaria. La extensión exagerada que se ha dado a este principio hizo que cada vez fuera más amplio el campo de los asuntos vedados a la autonomía de voluntad de los particulares. Esto nos induce a pensar que la aceptación' del arbitraje como método alternativo de resolución de disputas hará necesario un cambio más profundo. Conocemos los esfuerzos que se han hecho en ese sentido para intentar un cambio como el que se necesita. Las VII Jornadas

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Científicas de la Magistratura Argentina han concluido en la necesidad de reafirmar que en el transcurso de la historia, ha quedado superada la instancia del juez legalista, para asistir modernamente a una función transformadora de juzgar, que se traduce en un criterio más funcional, teleológico y participativo. A pesar de ello, la realidad nos muestra una permanencia -cuando no una grave agudización- de los problemas', lo que configura un cuadro de situación verdaderamente alarmante. Pensamos en el arbitraje, porque brinda la posibilidad de comenzar a producir ese cambio. Porque, contrariamente a lo que se piensa apriorística y teóricamente, no consiste solamente en un cambio en la persona que habrá de decidir la contienda. N o se trata únicamente de sustituir la persona del juez por la de un particular. Si creyéramos que con el solo cambio del juzgador se subsanaría el problema, pareciera que el juez es quien lo causa, cuando sabemos a ciencia cierta que es sólo uno de los engranajes de una enorme maquinaria, y que muchas veces él también resulta víctima del sistema. El arbitraje implica, para quien lo asume en plenitud, un verdadero cambio de enfoque respecto del modo de epcarar la "esolución del conflicto. Requiere de todos los que participan de él -partes, abogados, árbitros y auxiliares- una predisposición diliwente, un espíritu sin el cual el sistema estará irremediablemente condenado al fracaso. Un juicio arbitral en el que las partes introduzcan planteos a todas luces obstruccionistas y dilatorios, o en el que los árbitros no logren despojarse de rigorismos insustanciales, seguramente reproducirá muchos de los vicios que se observan a diario en los juicios ordinarios; aunque es menester reconocer que si el arbitraje está instrumentado en forma coherente, los árbitros tendrán más herramientas para evitar que el proceso se desnaturalice. Nuestra aspiración -en definitiva- es que el arbitraje comience a ser visto como una fórmula digna de ser considerada a la hora de escoger la manera de dirimir una contienda, con total abstracción de cómo se encuentre funcionando el Poder Judicial. Nos parece que atar su suerte a la crisis judicial es minimizar su validez, condicionar~su efectiva vigencia, y perder de vista su aptitud general como método alternativo de re¡;:o!uci6n de conflictos.

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4.3) El arbitraje y el Poder Judicial

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Del mismo modo, nos parece que no debe ser planteado en términos de una contradicción con la tarea judicial. No se trata de encolumnar la revalorización del arbitraje a la sombra de una política general de privatizaciones, ni deducir de ello que estamos en camino de "privatizar la justicia". No se busca -al menos para quien esto escribe- reemplazar a los jueces, ni menoscabar su labor. Se procura complementarla, de manera de colaborar a hacerla más eficiente. Tal como surge de los considerando s del decreto 1480/92 que transcribiéramos precedentemente, la búsqueda de medios alternativos de resolución de conflictos no significa menoscabo alguno para la labor judicial. El arbitraje nunca podrá restar protagonismo al Poder Judicial. Los jueces tienen el monopolio en el ejercicio de la fuerza pública, están dotados por el Estado de la facultad de hacer cumplir forzadamente sus decisiones, tienen la potestad de imponer coactivamente una conducta. Tampoco puede pensarse que compita con el Poder Judicial, desde que existe una amplia gama de conflictos en los que la jurisdicción se atribuye con exclusividad a los jueces. Por regla general, cuando el litigio verse sobre cuestiones de orden público, las partes no podrán remitir el caso a arbitraje, quedando reservado a la competencia de los magistrados. El arbitraje debe convivir con la justicia. Para que esa convivencia sea armónica, habrá de establecerse una relación de co-, operación entre ambos sistemas. Así como los árbitros deberán comprender las limitaciones que les impone el origen convencional, la falta de imperiumy el orden público; será necesario que los jueces compartan la filosofía y los objetivos del arbitraje como sistema que "co-opera" en la resolución de conflictos, prestando su auxilio cuando se deba recurrir a ellos para ejecutar el laudo, aceptando también sus propias limitaciones en casos que legítimamente fueron sustraídos de su competencia. N o es dable suponer que quienes postulan la revitalización del arbitraje ven con satisfacción la crisis judicial. Por el contrario, esta situación, lejos de ser una ventaja, se erige en un serio escollo para las pretensiones de consolidar un sistema arbitral eficiente; porque

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Científicas de la Magistratura Argentina han concluido en la neceBidad de reafirmar que en el transcurso de la historia, ha quedado superada la instancia del juez legalista, para asistir modernamente a una función transformadora de juzgar, que se traduce en un criterio más funcional, teleológico y participativo. A pesar de ello, la realidad nos muestra una permanencia -cuando no una grave agudización- de los problemas; lo que configura un cuadro de situación verdaderamente alarmante. Pensamos en el arbitraje, porque brinda la posibilidad de comenzar a producir ese cambio. Porque, contrariamente a lo que se piensa apriorística y teóricamente, no consiste solamente en un cambio en la persona que habrá de decidir la contienda. No se trata únicamente de sustituir la persona del juez por la de un particular. Si creyéramos que con el solo cambio del juzgador se subsanaría el problema, pareciera que el juez es quien lo causa, cuando sabemos a ciencia cierta que es sólo uno de los engranajes de una enorme maquinaria, y que muchas veces él también resulta víctima del "ifltoma. El arbitraje implica, para quien lo asume en plenitud, un vordadero cambio de enfoque respecto del modo de epcarar la ,'oHolución del conflicto. Requiere de todos los que participan de él -purtes, abogados, árbitros y auxiliares- una predisposición diftwonte, un espíritu sin el cual el sistema estará irremediablemente condenado al fracaso. Un juicio arbitral en el que las partes introduzcan planteo s a t.odas luces obstruccionistas y dilatorios, o en el que los árbitros no logren despojarse de rigorismos insustanciales, seguramente reproducirá muchos de los vicios que se observan a diario en los juicios m'dinaMos; aunque es menester reconocer que si el arbitraje está inst.rumentado en forma coherente, los árbitros tendrán más he"t'llmientas para evitar que el proceso se desnaturalice. Nuestra aspiración -en definitiva- es que el arbitraje corn ¡once a ser visto como una fórmula digna de ser considerada a la horu de escoger la manera de dirimir una contienda, con total nh¡'lÍ,racción de cómo se encuentre funcionando el Poder Judicial. Nos pnrece que atar su suerte a la crisis judicial es minimizar su validez, condicionar·su efectiva vigencia, y perder de vista su aptitud general como método alternativo de re~l)!uci6n de conflictos.

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4.3) El arbitraje y el Poder Judicial

Del mismo modo, nos parece que no debe ser planteado en términos de una contradicción con la tarea judicial. No se trata de encolumnar la revalorización del arbitraje a la sombra de una política general de privatizaciones, ni deducir de ello que estamos en camino de "privatizar la justicia". N o se busca -al menos para quien esto escribe- reemplazar a los jueces, ni menoscabar su labor. Se procura complementarla, de manera de colaborar a hacerla más eficiente. Tal como surge de los considerando s del decreto 1480/92 que transcribiéramos precedentemente, la búsqueda de medios alternativos de resolución de conflictos no significa menoscabo alguno para la labor judicial. El arbitraje nunca podrá restar protagonismo al Poder Judicial. Los jueces tienen el monopolio en el ejercicio de la fuerza pública, están dotados por el Estado de la facultad de hacer cumplir forzadamente sus decisiones, tienen la potestad de imponer coactivamente una conducta. Tampoco puede pensarse que compita con el Poder Judicial, desde que existe una amplia gama de conflictos en los que la jurisdicción se atribuye con exclusividad a los jueces. Por regla general, cuando el litigio verse sobre cuestiones de orden público, las partes no podrán remitir el caso a arbitraje, quedando reservado a la competencia de los magistrados. El arbitraje debe convivir con la justicia. Para que esa convivencia sea armónica, habrá de establecerse una relación de cooperación entre ambos sistemas. Así como los árbitros deberán comprender las limitaciones que les impone el origen convencional, la falta de imperium y el orden público; será necesario que los jueces compartan la filosofía y los objetivos del arbitraje como sistema que "co-opera" en lá resolución de conflictos, prestando su auxilio cuando se deba recurrir a ellos para ejecutar el laudo, aceptando también sus propias limitaciones en casos que legítimamente fueron sustraídos de su competencia. No es dable suponer que quienes postulan la revitalización del arbitraje ven con satisfacción la crisis judicial. Por el contrario, esta situación, lejos de ser una ventaja, se erige en un serio escollo para las pretensiones de consolidar un sistema arbitral eficiente; porque

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LA JURISDICCIÓN Y LA CRISIS DE LA JUSTICIA

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el arbitraje no puede existir_ sin una justicia estatal que le preste apoyo, que le permita suplir los inconvenientes y las limitaciones propias de su origen privado. Desde la producción de ciertas medidas probatorias, hasta la ejecución forzada del laudo, el arbitraje requiere la indispensable colaboración de los jueces. Y si luego de obtener un laudo arbitral se producen demoras o trabas en la etapa de su ejecución judicial, la expectativa de solucionar eficientemente el conflicto sólo se habrá satisfecho parcialmente, pues en definitiva, la efectiva incorporación de los derechos originalmente controvertidos -y eventualmente reconocidos en el laudo- se verá diferida en el tiempo. Por eso, quienes creemos que el arbitraje debe tener mayor preponderancia como método de solución de controversias, aspiramos a t.ener un Poder Judicial igualmente ágil y expeditivo, que no se conVIerta en un obstáculo ni en una instancia en la que se pierdan parte de las ventajas que se lograron merced al arbitraje. Esa necesidad de apoyo judicial, esa. dependencia funcional, no debe traducirse sin embargo en una posición de supremacía que genere en los jueces la creencia de que tienen el derecho de revisar el fondo de lo decidido por los árbitros cuando se recurre a los tribunales a procurar su cumplimiento forzado. El problema general de la istración de justicia subsistirá lIliontras no se ataquen en forma conjunta -mediante fórmulas 1l1Iuginativas- todos los obstáculos que traban el del hombre (~oltlún a la justicia. Revalorizando los sistemas alternativos, pero " lu vez mejorando el judicial -sin el cual los demás carecen de nfic;flcia- sobre la base de los principios que las modernas legisIHclOnes comparadas han establecido como fundamentales para garantizar los derechos a través de los procesos. Es preciso que exista una armónica coexistencia entre a.mbos eomo forma de garantizar efectivamente el de los litigante~ n fOrmulas que les permitan resolver pacíficamente sus conflictos.

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lución de controversias, como la mediación. Si bien el objeto principal de esta obra es mostrar cómo se inserta el arbitraje en la vida jurídica,no puede dejar de mencionarse la. conveniencia de profundizar el estudio de otros medios igualmente eficaces.. , Destacamos en tal sentido la iniciativa que surge del decreto 1480/92, en tanto declara de interés nacional la institucionalización y el desarrollo de la mediación como método no adversarial de solución ,de conflictos, y encomienda al Ministerio de Justicia de la Nación la formulación de proyectos legislativos y el dictado de normas de nivel reglamentario para la puesta en marcha del instituto. La mediación es -a diferencia del arbitraje- un sistema "no adversarial" de solución de conflictos, en el que los diferendos no son resueltos por la decisión de un tercero sino por la voluntad común de las mismas partes, si bien con el auxilio de alguien que facilita el acuerdo. Es por ello un método de "auto composición", en el que los mediadores no ejercen jurisdicción. Ello exige la intervención de un tercero neutral, con capacitación suficiente como para ayudar a las partes a convenir un resultado satisfactorio para ambas. Para el cumplimiento de su cometido, el mediador deberá arbitrar los medios que permitan lograr un mutuo convencimiento en las partes acerca de la necesidad de sacrificar parcialmente sus pretensiones originales, en aras de poner punto final a la controversia. La técnica básica de la que se vale el mediador consiste en profundizar el examen de las posiciones de las partes, buscando percibir cuál es el verdadero trasfondo que subyace en todo conflicto, y cuál es el tema que separa a las partes, el que muchas veces no coincide con lo que manifiestan exteriormente. Conociendo la raíz misma del conflicto, el mediador podrá colaborar de manera más efectiva en la proposición de fórmulas que sean capaces de lograr la satisfacción de los reales intereses de las partes. Los principios básicos sobre los que se asienta la mediación son los siguientes:

()) Otros medios alternativos La afirmación final del parágrafo precedente nos exige abordar ~nunque sea en forma somera- otro importante método de reso-

- El procedimiento debe ser voluntario, pues finalmente la solución provendrá de las propias partes involucradas. La compulsión aparece así como contrariando la raíz misma del sistema.

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- El procedimiento debe ser absolutamente informal. Es necesario liberar al mediador de cualquier atadura formal, dejando un amplio margen de libertad para que procure en cada caso los mecanismos que sean más idóneos para lograr el objetivo de acercar a las partes. Por ello se entiende que los plazos que pudieran establecerse son prorrogables por las partes. - Las partes deben concurrir personalmente a los actos que integran el proceso de mediación. Esta es, precisamente, una de las características más salientes, desde que ello hará que perciban directamente la verdadera dimensión de las cuestiones en juego. La presencia insustituible de las partes, al impedir que éstas deleguen el conflicto en terceros, permitirá que se sientan más consustanciadas con la decisión final a la que puedan arribar. - Las actuaciones serán confidenciales, lo que garantiza a las partes que las fórmulas transaccionales que eventualmente pudieran proponer en determinado momento no serán utilizadas como un reconocimiento del derecho de la contraria, ni serán consideradas como una renuncia a los propios.

II. Introducción al estudio del arbitraje

SUMARIO: 1) Concepto. 1.1) Ubicación inicial. 1.2) Definiciones. 2) El arbitraje en la Argentina. 2.1) Panorama general. Falta de difusión. 2.2) Los abogados frente al arbitraje. 2.3) El tratamiento legislativo del arbitraje. 2.3.1) Marco general. 2.3.2) La ley 17.454 y el arbitraje internacional. 2.3.3) La Convención de Nueva York de 1958. 2.4) La reticencia judicial. 3) El costo del arbitraje. 3.1) Consideraciones generales. 3.2) La tasa de justicia en la ejecución de laudos.

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Concepto

1.1) Ubicación inicial

El arbitraje es -en una primera aproximación- un método, un sistema de resolución de conflictos. Es un mecanismo mediante el cual se resuelven los conflictos por particulares que no revisten la calidad de jueces estatales. Producido un diferendo, una contienda de intereses entre dos o más partes, se plantean en términos generales dos modos de resolverlo: uno mediante un acuerdo (le voluntades entre las mismas partes en conflicto, y otro a través de un tercero que provea la solución. En el primer caso estamos en presencia de un método denominado de autocomposición. Va de suyo que nos estamos refiriendo a un sistema en el cual las parles requieren un auxilio ~xterno para compatibilizar sus posiciones; pues de lo contrario, si no fuera necesa,rio ese auxilio externo, si las mismas partes pudieran convenir entre sí -y por sí- la solución, no existiría conflicto. En la segunda hipótesis nos hallamos ante métodos adversariales o heterocompositivos, en los cuales existe una decisión de un tercero que zanja la disputa. No son ya las mismas partes que a través de un acuerdo hacen desaparecer el diferendo, sino que aparece la figura de un tercero que desde una posición de neutralidad determina en qué medida corresponden a ~ada parte los derechos en disputa. No siendo viable la autocomposición, ante la necesidad de tener que recurrir a un tercero que resuelva, se abren a los litigantes, al menos dos opciones: escoger la vía de la actuación jurisdiccional pública, ejercida por el Estado a través de los órganos del Poder Judicial; o someterse a la jurisdicción arbitral, en cualquiera de sus variantes.

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Por lo que llevamos dicho, el arbitraje aparece así como un sistema alternativo, a través del cual pueden ser resueltos determinados conflictos de intereses, con exclusión -total o parcial- de los órganos judiciales. Si bien la Constitución Nacional prevé la organización de los tribunales estatales como medio natural de istrar soluciones a los litigios entre particulares -o bien entre particulares y el Estado-, las garantías y principios que emanan de los arts. 17 y 19 permiten que en ciertos casos pueda dejarse de lado ese medio, recurriéndose a otros que los excluyan. El Estado no sólo permite la asunción de facultades jurisdiccionales por los particulares a través del arbitraje, sino que le brinda además un reconocimiento explícito al otorgar a sus decisiones la fuerza de cosa juzgada y poner a su disposición la fuerza coercitiva estatal, equiparando el trámite de ejecución de los laudos con el dispuesto para las sentencias judiciales. 1.2) Definiciones \ En la doctrina nacional y extranjera se pueden consultar diversas definiciones de arbitraje, que ponen el acento -en mayor () menor medida- en algunas de sus características más salientes. Destacamos también que existen otros autores -como Ottolenghique señalan la inutilidad de formular definiciones previas, entendiendo que el arbitraje no es una institución a cuyo estudio se pueda entrar utilizando, como base firme, el apoyo de una definición. Alvarado Velloso lo conceptúa como un modo de heterocomposición de conflictos que opera como resultado respecto de ellos, y al que se llega exclusivamente si media, al menos, un principio de autocomposición de los propios interesados, mediante el cual aceptan plantear su litigio al árbitro y, eventualmente, acatar su decisión. En un reciente fallo se ha definido el arbitraje como un sustituto de la jurisdicción, en cuya virtud los árbitros tienen la atribución de sustanciar y decidir contiendas no exclusivamente reservadas al Poder Judicial, por un procedimiento en el que prevalece la libertad de las formas y que reviste carácter obligatorio cuando las partes

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lo han convenido pormedio de una cláusula compromisoria (Cámara Nacional Civil, sala G, 14 de agosto de 1990, en LL, 1990-E-148, . y ED, 141-121). Para el autor francés Jean Robert, es la constitución de una justicia privada por la cual los litigios son sustraídos de la jurisdicción común, para ser resueltos por individuos revestidos, por las circunstancias, de la misión de juzgar. Patricio Aylwin Azócar lo define como el juicio al que las partes concurren de común acuerdo o por voluntad del legislador, y que se verifica ante tribunales especiales, distintos de los establecidos permanentemente por el Estado, elegidos por los propios interesados o por la autoridad judicial en subsidio, o por un tercero en determinadas ocasiones. Según Bernardo M. Cremades, por medio del arbitraje una o más personas dan solución a un conflicto planteado por otras que se comprometen previamente a aceptar su decisión. Para Guasp es la resolución de un conflicto que se lleva a cabo por un tercero a cuya decisión las partes se someten voluntariamente. La ley española de arbitraje de 1953 establecía en su arto 22: "a los efectos de la presente ley, se entiende por arbitraje la institución por la que una o más personas dan solución a un conflicto planteado por otras que se comprometen previamente a aceptar su decisión". Y para despejar dudas, añadía que no se considerará arbitraje la intervención del tercero que no se haga para resolver el conflicto pendiente sino para completar o integrar una relación jurídica aún no definida totalmente. La nueva ley española (de 1988) en su arto 12 dispone que "mediante el arbitraje, las personas naturales o jurídicas pueden someter, previo convenio, a la decisión de uno o varios árbitros las cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan surgir, en materias de libre disposición conforme a derecho". La American Arbitration Association lo define como la remisión de una disputa a una o más personas imparciales para una determinación final y obligatoria. Intentando hallar una frase que reúna en un breve concepto 10 que debe entenderse por arbitraje, podemos decir que constituye una jurisdicción privada, instituida por la voluntad de las partes o

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por decisión del legislador, por la que se desplaza la potestad de juzgar hacia órganos diferentes de los tribunales estatales, a quienes se inviste para ello de facultades jurisdiccionales semejantes a las de aquellos en orden a la resoluéión de un caso concreto. A pesar de ser un método de heterocomposición del litigio, es necesario -al menos en el arbitraje voluntario- que exista un mínimo principio autocompositivo, al ponerse de acuerdo las partes en someterse a arbitraje, comprometiéndose a acatar la decisión del árbitro. Esta situación ha sido definida con elegante tecnicismo en la Exposición de Motivos de la ley española de arbitraje del 22 de diciembre de 1953, al señalat que "cuando ya no es posible un arreglo directo de una eventual contienda, pero quedan zonas de armonía accesibles a terceros, sin necesidad de acudir a la fuerza del Estado, que había de obtenerse ex officiojudicis, una experiencia secular ha consagrado la eficacia de dar entrada en el cuadro de figuras jurídicas conocidas, a esta obra pacificadora de terceros que, gozando de la confianza de los contendientes, pueden recibir de éstos la autoridad necesaria para imponerles una solución satisfactoria. De este modo, no' se desconoce ni se menosprecia la labor áugusta del juez, como órgano de la soberanía del Estado, sino que preciHamente, por esta excelsitud de su carácter, se la reserva para nquellos casos en que, desgraciadamente, un tratamiento amistoso no es posible ni siquiera por esta vía indirecta y se hace necesaria la intervención del imperio estatal". 2)

El arbitraje en la Argentina ,/'

2.1) Panorama general. Falta de difusión \ La realidad ~s que el arbitraje es bastante poco utilizado, ha tenido muy escaso arraigo en nuestro país. Las razones son variadas y han sido expuestas en numerosos trabajos con precisión y claridad. A ellos nos remitimos, sin peIjuicio de formular algunas reflexiones sobre el punto. Es evidente que no existe entre nosotros una cultura del arbitraje. En términos geQ-erales es una materia a la que los

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(abogados no han prestado demasiada atención. En las carreras universitarias se la trata como un capítulo dentro de los procedimientos especiales, y se la estudia dentro de la materia Derecho Procesal. Se le da, por tanto, un enfoque exclusivamente procesalista, que pone el acento en el trámite, sin ahondar en sus fuentes y en sus implicancias. Pero la falta de difusión del arbitraje no obedece solamente a ello, sino que forma parte de un contexto má?- general. ~ . \Los estudiantes de la carrera de abogacía reciben una formación que acentúa el aprendizaje de las normas de los Códigos de fondo y de forma, apuntando a que se conozca lo que prescribe el derecho escrito y el procedimiento a través del que los jueces lo aplican. Por ello las J?..acultades generan profesionales con más aptitudes para confrontar que para negociar. De las Universidades podría partir una, toma de conciencia en el sentido que proponemos y, sin embargo, regulármente se egresa con un desconocimiento generalizado acerca de las características principales, las limitaciones y la eficacia5lel arbitraje como medio alternativo de resolución de disputas. (A partir de esa formación universitaria, y de una práctica profesional con caracteres similares, es lógico que, para los abogados, la confrontación sea la forma natural de resolver los conflictos de intereses. Y dentro de ese esquema, por no conocer técnicas alternativas, el ámbito propio son los tribunales judiciales. La primera reacción que todo abogado tiene frente al cliente que lo consulta, es la de pleitear, para ello ha sido preparado. Y tomada la decisión de litigar, no existe otro modo suficientemente conocido de sustanciar ese pleito que ante los jueces. La falta de difusión es, pues, una de las razones que habitualmente se enuncian como obstáculo para que el arbitraje pueda tener mayor presencia en nuestras costumbres forenses. Obviamente no es nuestra aspiración convencer a todos respecto de las bondades que puedan hallarse en el arbitraje. Simplemente pretendemos contribuir a formar conciencia de que si es necesario llegar al pleito, si no fue posible una solución voluntaria entre las partes, al menos se tenga presente que existen distintos métodos -el arbitraje es sólo uno de tantos- que aparecen como una alternativa digna de analizar. Que la decisión de acudir a la justicia ordinaria sea la consecuencia de haber desestimado otras

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opciones, y no por simple rutina o falta de conocimiento de que éstas existen.

2.2) Los abogados frente al arbitraje I Como bien señala Cueto Rúa, el abogado -que ha recibido una formación universitaria enciclopedista y pleitista- debió además invertir mucho tiempo y esfuerzo en internalizar la práctica tribunalicia. El aprendizaje no ha sido instantáneo Ai fácil, seguramente le habrá insumido bastante tiempo. Ha debido caminar por los edificios -por otra parte cada vez más diseminados-, familiarizarse con rutinas y rigorismos cambiantes en cada juzgado. Al cabo de un cierto tiempo, habrá aprendido a conocer las modalidades propias de cada fuero, el modo de tratar con el personal de mesa de entradas, y la fórmula para lograr en cada caso hacer avanzar el expediente hasta la sentencia definitiva. Una vez conocidos los innumerables vericu~tos del procedimiento judicial, se habrá sentido completamente formado y preparado para el ejercicio profesional. ) (Después de todo eso, resulta más o menos lógico que no tenga demasiado interés en cambiar. Ese cambio le implicaría perder todo el bagaje de experiencia que había acumulado con tanto esfuerzo, y traería aparejada la necesidad de reiniciar el aprendizaje, con toda la carga de incertidumbre propia de introducirse en un mundo que le era desconocido. A ello debemos .sumar que el espíritu generalmente conservador de los abogados trae consigo una resístencia natural a pasar de un sistema conocicl? y ejercitado, a otro del que s610 tiene una vaga referencia teórica.) ~ Cuando s(;) nos representa la forilla de resolver un litigio, lo~ abogados instantáneamente pensamos -por formación y costumbre- en una sentencia judicial, dictada conforme a un procedimiento perfectamente delimitado, con reglas precisas para cada paso, donde pareciera que todo está previsto, que ante ca<4/, dificultad ~xiste una norma escrita que nos brinda la solución. ') Esa forma de pensar, ese hábito de pretender que las soluciones sólo pueden provenir de una norma escrita, hace que, frente a

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situaciones imprevistas, nos desconcertemos sin saber a ciencia cierta cuál es el camino. La concepción tradicional del Derecho -seguida en la mayoría de los centros universitarios- ubica en primer plano al ordenamiento jurídico, concebido como un sistema coherente de normas, presuponiendo que las leyes suministran una base apropiada para la efectiva protección de los habitantes. Por ello, cuando se habla de mejorar el Derecho, se piensa sólo en modificar las normas escritas, relegando a un plano completamente secundario las conductas de los operadores -principalmente jueces y abogados":- que son vistos como elementos exógenos ajenos a la consistenfoia del Derecho mismo. ~\ Contribuye también a este estado de cosas la convicción general -basada solamente en prejuicios- de que la sentencia emanada de un tribunal judicial tiene efectos más sólidos que un laudo arbitral. Todos saben que una sentencia firme puede ser ejecutada por un procedimiento coercitivo, que permite al acreedor solicitar embargos o actos de protección de los derechos que ella le reconoce; que a partir de ella puede lograr en un tiempo medianamente razonable la satisfacción de su derecho. La sentencia es así un título que goza de reconocimiento entre los abogados, jueces, funcionarios, 'litigant~s y público en general. Nadie ignora su significado y alcflllce. ) ! Por'el contrario, muy pocos conocen la efectividad de los laudos arbitrales. Existe -en el mejor de los casos- una noción más o menos difusa de que los laudos pueden ejecutarse. Pero aun así, la creencia generalizada es que se trata de un título "ejecutivo". Veremos, en el capítulo respectivo, que un laudo firme emanado de un tribunal arbitral es título ejecutorio, tiene un status jurídico idéntico que el de una sentencia judicial, y por ende lleva consigo la misma fuerza que ésta;,i

2.3) El tratamiento legislativo del arbitraje 2.3.1.) Marco general " Nuestro país tien~í una extensa trayectoria en la regulación legal del arbitraje, hallándose antecedentes en los primeros cuerpos

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de leyes.\Tiene también una estructura normativa que -en general- brinaa un marco apto para su desarroll~Teniendo en cuenta que su origen es naturalmente convencional, y a la vista de la trascendencia que los constituyentes y los codificadores asignaron a los principios de libertad, autonomía de la voluntad y fuerza obligatoria de los contratos como impulsores del desarrollo nacional, fácil es advertir que el arbitraje participó de igual grado de consideración. Un claro ejemplo de ello es el implícito reconocimiento de los derechos individuales consagrados en el articulado de la Constitución Nacional, basados en un espíritu liberal. Rescatamos en especial el arto 19, en tanto atribuye a los hombres la libertad de . autodeterminarse, en la medida que la materia o el objeto de la convenéión no afecte el orden público. , También el Cód. Civil, que en su arto 101, permite a las partes elegir convencionalmente el domicilio especial para la ejecución de las obligaciones que emanan de los contratos, itiendo en los arts. 100 y 102 que ello determina, a su vez, la competencia para el conocimiento del asunto. Una disposición inexplicable dentro de ese marco es el arto 2113 del Cód. Civil, en tanto hace cesar la obligación del transmitente de responder por evicción, cuando al adquirente hubiese comprometido la cuestión en árbitros, si éstos laudan en contra del derecho ndquirido. Esta norma demuestra una marcada desconfianza del legislador hacia el arbitraje, al punto de que la adopción de este método para la resolución del conflicto implica la pérdida del derw:ho del adquirente perjudicado por evicción. \A pesar de esa predisposición positiva que en términos generale~ se observa en nuestra estructura legislativa, hubo dos hechos que dificultaron cualquier intento de fomentar el uso del arbitraje, al privarlo de un marco legal apropiado. En un caso -mediante la sanción de la ley 17.454- imponiendo la prohibición de someter los litigios a árbitros que actúen en el extranjero; y en el otro, al no ratificar un tratado internacional-la Convención de Nueva York de 1958- cuyo propósito era facilitar el reconocimiento y la ejecución de laudos arbitrales. Estas dos posiciones partían finalmente de una misma raíz: una h'Tan desconfianza haCia el arbitraje en tanto sustituía a los jueces

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del Estado por particulares; unida a una particular resistencia hacia todo lo extranjer;;,)Y en el caso del arbitraje internacional, ambas circunstancias confluían en un mismo supuesto.

2.3.2) La ley 17.454 y el arbitraje internacional

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No obstante que el Código de Procedimientos Nacional desde sus primeras versiones reglamentó con bastante minuciosidad el arbitraje y fue sistematizando el articulado en las sucesivas modificaciones, la ley 17.454 introdujo una reforma que retrasó notablemente el avance del arbitraje en nuestro país. Nos referimos al texto que dio esa ley al arto 12 de Código, prohibiendo la prórroga de jurisdicción a favor de jueces extranjeros o de árbitros que actuaran fuera del país. Esta prohibición, extraña a nuestds tradicionales principios, fue calificada como una inaceptabl~elta al pasado, que contradecía los criterios más modernos de la ciencia jurídica procesal, oponiéndose a criterios de arraigado prestigio internacional (nota del Poder Ejecutivo acompañando el proyecto de la ley 21.305, publicada en ADLA, XXXVI-B-I087\ Constituyó una de las principales razones para la no utilización del arbitraje internacional, desde que ningún comerciante de otra nacionalidad aceptaría someter sus asuntos a arbitraje en un país que no reconocía la validez de los que se dictaren fuera, de sus fronteras. La referida disposición, incluida en el Código Procesal para la Capital Federal y territorios nacionales, se encontraba en franca oposición no sólo a diversos convenios internacionales suscriptos por nuestro país, sino también a leyes de fondo y a otros Códigos Procesales provinciales. Los Tratados de Montevideo de 1940 (ratificados por decreto-ley 7771/56), la Convención de Bruselas sobre competencia en materia de abordajes (ratificada por ley 15.787), la ley de navegación, y el Código Procesal de la Provincia de Buenos Aires, itían la prórroga de jurisdicción. Por el contrario, el Código de Santa Fe mantiene -aún actualmente-- una disposición similar, en tanto prescribe en su arto PI, párr. 22 , que "la jurisdicción de los jueces de la provincia no podrá

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prorrogarse en favor de los jueces extranjeros ni de árbitros que resuelvan en el exterior". La ley 21.305 intentó poner remedio a esa situación, dando un primer paso que -aunque con limitaciones- mejoró el estado de cosas. itió la prórroga, pero bajo dos condiciones: que no se trate de casos en que los jueces argentinos tengan jurisdicción exclusiva, y que el acuerdo de voluntades que disponga la prórroga de jurisdicción sea en todos los casos anterior a los hechos que motivan la intervención de los jueces o árbitros. Finalmente, la ley 22.434 -que ordena el texto actualmente vigente- coloca el tema definitivamente en su punto, eliminando las restricciones impuestas por la ley 21.305. El actual arto 12 del Código Procesal establece, como principio general, la improrr6gabilidad de la competencia atribuida a los tribunales nacionales. Aclara que sin perjuicio de lo dispuesto en los tratados internacionales y en el arto 12, inc. 42 ), de la ley 48, queda exceptuado del referido principio general la competencia territorial en asuntos exclusivamente patrimoniales, que podrá ser prorrogada por acuerdo de partes. Si estos asuntos son de índole internacional, la prórroga podrá ofectuarse aun a favor de jueces extranjeros o de árbitros que actúan fuera de la República, con una única limitación: la prórroga no será posible respecto de aquellos casos en que los tribunales argentinos tienen jurisdicción exclusiva o cuando la prórroga está prohibida por la ley.

2.3.3) La Convención de Nueva York de 1958 Otra cuestión que retrasó la inserción de nuestro país en el ámbito del arbitraje internacional, virtualmente imprescindible como medio de solución de controversias en el comercio actual, fue la excesiva demora en ratificar la Convención sobre reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales extranjeras, firmada en Nueva York ellO de junio de 1958, y que fuera suscripta por la República Argentina el 26 de agosto de 1958.

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El objeto de esta Convención es acordar la forma de reconocer en un país la validez de laudos arbitrales dictados en el extranjero y permitir su cumplimiento forzado ante los tribunales nacionales, estableciendo reglas uniformes· acerca de los requisitos que debe contener y las causales por las que se podrá denegar la ejecución. Dispone en su arto 1.3 que, al ratificar la Convención, cada Estado podrá declarar que la aplicará cuando las sentencias arbitrales cuyo reconocimiento o ejecución se procura, hayan sido dictadas en territorio de otro Estado contratante exclusivamente, es decir, a base de reciprocidad. También brinda la posibilidad de que cada Estado limite su aplicación a litigios surgidos de relaciones jurídicas consideradas comerciales por su derecho interno. En lo esencial, establece que los Estados contratantes reconocerán la autoridad de los laudos, y concederán su ejecución, de conformidad con las normas de procedimiento vigentes en el territorio donde la sentencia sea invocada. Limita, sin embargo, a los derechos nacionales a no efectuar discriminaciones en contra de los laudos dictados en el extranjero, al sentar que no pueden imponer condiciones más rigurosas ni honorarios o costas más elevadas que a los nacionales (art. lID. (Esta Convención fue ratificada por nuestro país recién 30 años después de su firma, por ley 23.619 promulgada el 21 de octubre de 1988.\La ley, conforme autoriza la misma Convención, declara que sólo la aplicará a base de reciprocidad y a litigios provenientes de relaciones jurídicas -contractuales o no-- consideradas como comerciales por el derecho interno. A pesar de que la actual normativa del Código Procesal de la Nación no difiere sustancialmente de las previsiones del Convenio -desde que se reconoce a los laudos arbitrales extranjeros similar eficacia que a las sentencias extranjeras-, la falta de ratificación de la Convención se ha visto como desfavorable para las empresas argentinas en sus negociaciones internacionales. Si en un arbitraje celebrado en la Argentina un nacional resultaba condenado, su contraparte extranjera podía fácilmente ejecutarlo; pero si el perdidoso era este último, la ejecución en el país extranjero se dificultaba por la reciprocidad a que los Estados condicionan el reconocimiento de laudos extranjeros; Ello implicaba -paradójicamente-- que nuestros comerciantes fueran los más interesados en no radicar el arbitraje en la Argentina.

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La ratificación de ]a Convención de Nueva York, de esta forma, constituyó un indudable avance en la utilización de la Argentina como sede de arbitrajes internacionales, poniendo en pie de igualdad a las empresas argentinas frente a sus co-contratantes radicados en otros países. 2.4) La reticencia judicial

(Siempre se ha considerado que desde el Poder Judicial no se ve con buenos ojos el arraigo del arbitraje en nuestra sociedad, en la medida que se siente como un avance sobre sus propias funciones. y mucho más cuando se presenta el tema como la mágica solución frente a la inoperancia judicial, cuando se elogia sin limitaciones al arbitraje y se critica sin piedad al Poder Judicial) (Pensamos, no obstante, que la cuestión pasa --como en casi todas las cosas- por hallar el verdadero punto de equilibrio, el tantas veces mentado "justo medio". En otras palabras: ni tanto ni tan poco; ni el arbitraje es la panacea que pueda subsanar todos los problemas, ni la justicia es culpable de todos los males que suelen nchacársele. De todas formas, conviene recordar que existe un cierto grado do disfavor hacia el arbitraje. En términos generales no tiene una f'nvorable acogida, se lo ve con recelo y desconfianza. Esto puede pOTcibirse de una simple conversación con funcionarios judiciales, () repasando precedentes jurisprudenciales. ') . En ese sentido, vale como muestra el dictamen del Procurador Genéral de la Nación -Dr. Nicolás Matienzo- de fecha 30 de abril de 1919, en la causa "Gobierno Nacional e/Cía. Dock Sud de Bs. As." (Fallos, 138-62), en el que, comparando el arbitraje con la justicia ordinaria, expresaba: "Los jueces permanentes de la Nación son nombrados por el Poder Ejecutivo con acuerdo del Senado, sin relación con ningún asunto determinado, funcionando bajo el contralor del foro y de la opinión pública y son legalmente responsables ante el Congreso. Sus fallos están rodeados de garantías de verdad y de imparcialidad". En contradicción con ello, señalaba "pero .los árbitros deben su nombramiento al interés inmediato de las partes en el asunto que motiva el nombramiento y no están Hujetos a las fiscalizaciones y responsabilidades de los jueces per-

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manentes. Nacen para la decisión que dictan y mueren con ella, sin que el público lo advierta, casi, ni pueda apreciar su idoneidad por una serie de sentencias dictadas en casos y circunstancias diversas, como ocurre con aquellos jueces. De ahí que salvo raras excepciones, el árbitro no obra como juez, sino como defensor del litigante que lo nombra y de ahí que el tercero en discordia prefiere casi siempre las soluciones aparentemente equitativas que evitan dar todo su derecho al que lo tiene. Así, no es extraño que los laudos resulten, por lo general, arbitrarios, no sólo por su origen, sino por su contenido". Y remata su opinión: "Se explica que los particulares, poco seguros de su derecho, pongan más esperanzas en los árbitros y arbitradores que en los jueces permanentes; pero no es, en mi concepto, razonable que los gobiernos procedan lo mismo, con menoscabo del Poder Jyp.icial de la Nación, que aparece apartado como inútil o ineficaz". ) Estos mismos conceptos fueron recogidos por los jueces de la Corte que votaron en minoría en la causa "Simonini, Guido el Gobierno Nacional" del 4 de noviembre de 1942 (JA, 1943-1-603). CEn otros casos, a pesar de no haberse explicitado con tanta contundencia el disfavor hacia el arbitraje, se pueden ver decisiones judiciales inspiradas en idéntico espíritu. El fallo de la Corte que resolvió la cuestión de competencia entre la Cámara Arbitral de la Bolsa de Cereales y un juzgado de primera instancia en lo Civil (10 de noviembre de 1988, autos "Nidera Argentina S.A. el Rodríguez Álvarez de Canale, Elena", publicado en LL, 1990-A-419, con un comentario nuestro), denota una cierta desconfianza hacia el arbitraje. Planteada una contienda de competencia positiva -el tribunal arbitral y un juez de 1ª instancia en lo civil se atribuyeron jurisdicción para laudar- y elevada la cuestión a la Corte, resolvió asignar el caso al juez civil. Con ello restringió -a nuestro juicio excesivamente- las atribuciones del tribunal arbitral, al privarlo de entender en una disputa originada en un contrato para cuyos diferendos se había pactado el arbitraje') ( No es infrecuente observar asimismo, que en la: etapa de ejecución judicial de laudos, losjueces encargados de llevar adelante el trámite de cumplimiento forzado de la decisión arbitral, se inmiscuyan -aun de oficio- en la forma en que fue decidido el fondo de ]a cuesti6n, asumiendo por sí la potestad de revisar el

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contenido del laudo. Esta actitud, violatoria del carácter de cosa juzgada que reviste un laudo finne, denota también la creencia -subconsciente en muchos casos- de que los jueces estata,les ajerren un monopolio en materia de istración de justicia) ( Pareciera sin embargo, que en los últimos tiempos existe una cierta tendencia a dejar de lado criterios o actitudes como las descripta~, para enmarcar correctamente los efectos y alcance del arbitraje.)La Corte ha fallado en favor del mantenimiento de la jurisdicción arbitral ante el concurso preventivo de una de las partes, rechazando la aplicación del fuero de atracción (sentencia del ¡u de noviembre de 1988, en autos "La N ación S.A. elLa Razón S.A.", publicado en LL, 1989-B-476, con nota de Ernesto ü'Farrell). En los considerandos hace notar que el arto 22 de la ley 19.551 -que establece que la apertura del concurso preventivo produce la radicación ante el juzgado del concurso de todos los juicios de contenido patrimonial- debe ser interpretado en annonía con las restantes nonnas del ordenamiento concursal y con los principios que lo infonnan. En ese sentido, coteja esa nonna con el arto 138, que dispone en su párrafo 1º que la declaración de quiebra produce In in aplicabilidad de las cláusulas compromisorias pactadas con el deudor, salvo que antes de dictada la sentencia se hubiere constiLuido el tribunal arbitral. Y concluye la Corte: "si esto último sucede (~()n la declaración de quiebra, que implica el desapode-ramiento del dtmdor, la solución no puede ser diversa en el concurso preventivo, que tiene efectos menos rigurosos". Es de esperar que no se trate de un precedente aislado, sino que marque el comienzo de un cambio de actitud de los jueces hacia 01 arbitraje, en el que se valore que un tribunal arbitral ejerce jurisdicción y que, en la medida de su competencia, tiene tanta Ilutoridad como un juez.

:3)

El costo del arbitraje

:l.I) Consideraciones generales (¡-lemas mencionado hasta ahora la actitud que asumen abogados, legisladores y jueces frente al arbitraje. Cuadra referirse al punto de vista del litigante, del sujeto en torno al cual gira toda

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nuestra actividad, y quien en último término -sin peIJUlClO del consejo de su abogado- es el que toma la decisión de rf\mitir sus as~tos a arbitraje o dirimirlos en la justicia ordinaria) \ N o habremos avanzado demasiado en nuestro propósito si convencemos a los abogados de las bondades del arbitraje, si removemos la resistencia de los jueces a considerarlo en un pie de igualdad con la jurisdicción estatal, si lo dotamos de un marco legal que genere seguridad jurídica,~ . . pero no logramos interesar a los verdaderos "dueños" del litigio.;l (En ese aspecto, la primera duda que seguramente tendrá el cliente es acerca de la confiabilidad del sistema arbitral; pero despejado ese interrogante, surgirá inmediatamente la preocupación sobre el costo. Querrá saber cuánto le costará ir a arbitraje, comparándolo con lo que le costaría litigar en la justicia. ~ En esa comparación debemos itir que, inicialnúmte, el a la justicia estatal demanda un desembolso menor que el arbitraje: sólo debe afrontar el pago de la tasa de justicia y el adelanto de los honorarios convenidos con su propio letrado. Los demás rubros -honorarios periciales, gastos y costas propiamente dichas- son diferidos a las resultas del pleito, con la expectativa adicional de que si resulta vencedor, no tendrá que sufragar esas erogaciones, ya que probablemente se colocarán a cargo de la otra parte. ( En ese sentido, el arbitraje aparece a primera vista como un sistema más oneroso, ya que al no existir la infraestructura del Estado, son las propias partes las que deberán asumir los honorarios de los árbitros, peritos y demás auxiliares, amén de tener que abonar -en los arbitrajes institucionales- un derecho o tasa en favor de la institución que lo istra. 1/ Esa mayor onerosidad inicial se ve compensada, no obstante, por las características intrínsecas del arbitraje. Por un lado, la mayor sencillez e infonnalidad del procedimiento pennite obviar trámites innecesarios y medidas de prueba superfluas, con el consiguiente ahorro económico. Por otra parte, la celeridad con que se resuelve la. controversia incide también de manera sustancial en el costo final.,)La más pronta liberación de los recursos que nonnalmente se invierten en el litigio abarata costos en forma directa, y

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además permite destinar el tiempo y las energías puestas en él, a la generación de nuevos negocios. Esta ventaja del arbitraje, sin embargo, no siempre es convenientemente evaluada a la hora de decidir dónde someter los diferendos, toda vez que no existe entre nosotros una conciencia cabal del valor económico del tiempo. En la medida en que la estabilidad nos haga tomar más clara conciencia de que el tiempo -como todo recurso limitado- es un componente más del costo de un emprendimiento, se visualizarán con mayor nitidez los beneficios que en este aspecto brinda el arbitraje. '(Queda subsistente otra cuestión referida al costo: aun asumiendo que se comprenda la ventaja que señalamos en los párrafos anteriores, es necesario exponer al cliente que si el laudo que en sede arbitral le otorga la razón no es cumplido en forma voluntaria, debe recurrirse a los jueces para procurar su ejecución forzada, y para ello abonar la tasa de justicia. Las razones que puedan esgrimirse acerca del ahorro que significa no tramitar en la justicia el fondo de la cuestión y tener resuelto el diferendo en menos tiempo, no siempre serán apreciadas rrente al argumento -simple pero real- de que está pagando dos voces por lo mismo, y que ello no sucede si la totalidad de] asunto UH llevada directamente a los tribunales,:; ""'

a.2) La tasa de justicia en la ejecución de laudos Actualmente, la ejecución de un laudo en la justicia nacional nbona la tasa de justicia en su alícuota común, la misma que para <:uulquier otra clase de juicios. Deberíamos revisar si existe razón valedera para ello, o si podría dársele un tratamiento diferente. No planteándolo exclusivamente desde la óptica del arbitraje, sino pon sando en la inequidad que significa pagar lo mismo por un juicio ordinario que por la ejecución de un laudo arbitral. Un juicio ordinario requiere del Poder Judicial la puesta a disposición de una gran cantidad de recursos: debe tramitar demanda y contestación, producir la prueba, resolver las incidencias y dictar sentencia sobre el fondo de la cuestión, sustanciar y decidir npfllaciones ordinarias y eventualmente extraordinaria en sucesivas

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instancias, y finalmente ejecutar forzadamente la sentencia. De todo ello, la ejecución del laudo arbitral insume recursos sólo en una ínfima proporción. Si concebimos la tasa de justicia como la retribución de un servicio, nada más inequitativo que cobrar lo mismo por un juicio ordinario que por la ejecución de una decisión que se tomó en otro ámbito, y por cuyo trabajo el litigante ya ha debido abonar. Pero además de esas razones de equidad, existe otra de conveniencia económica, que justificaría la exención del pago de la tasa de justicia en la ejecución de laudos. El Poder Judicial está sobrecargado, al punto de haber saturado la capacidad de labor de magistrados y funcionarios. Por ello, el descongestionamiento que podría obtenerse de una más amplia utilización del arbitraje, compensaría con creces lo que dejaría de percibirse si se suprimiese la tasa de justicia. Con ello, al removerse uno de los grandes frenos para la aceptación más generalizada del arbitraje, sin duda aumentaría el interés por tramitar por ese sistema determinadas categorías de litigios, dejando en mejores condiciones al Poder Judicial para atender las cuestiones de mayor significación social. No obstante que esas circunstancias quizás justifiquen una medida de excepción para fomentar el arbitraje por vía de un estímulo económico, nuestro planteo en definitiva no apunta a buscar un privilegio, sino a lograr una mejor asignación de los recursos de que dispone el Poder Judicial, adecuando la tasa de justicia a los servicios efectivamente prestados. Si bien excede absolutamente los límites de este trabajo, dejamos para la reflexión y el debate la idea de que la tasa retributiva de los servicios judiciales debería ser instrumentada con un criterio más realista, en el cual cada uno pague por aquello que utiliza. La división del proceso en etapas -tal como existió en algunas épocases sin duda un principio de equidad, pero no basta. Partiendo de las mismas razones que llevaron a fragmentar el juicio a los fines del pago, parece necesario establecer módulos por servicios específicos, de manera que quien consuma más recursos contribuya en mayor medida a solventar la infraestructura. El pago de una alícuota fija, sea cual fuere el monto del pleito, resulta también injusta y disuasiva: en los casos donde lo discutido tiene escasa entidad económica, esa alícuota será insuficiente,

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mientras que en los casos donde se ventilan grandes valorespatrimoniales, esa misma alícuota será determinante para promover o no el juicio, por necesitar el litigante una importante suma de dinero para iniciarlo. Más adecuado sería una escala inversamente proporcional en la que a medida que se va incrementando el monto litigioso, se reduce la alícuota. Así sucede -por ejemplo- en la mayoría de los casos de tribunales arbitrales. Pensamos, en suma, que la eliminación de la tasa de justicia en la ejecución de laudos arbitrales -o al menos su reducciónBería una forma de alentar la descentralización del servicio de justicia y, a la vez, una solución de equidad contributiva.

II!. Clases de arbitraje

SUMARIO: 1) Árbitros libres o arbitraje institucional. 1.1) Arbitraje institucional. 1.2) Arbitraje ad hoc. 1.3) Cómo escoger uno u otro. Ventajas y desventajas de ambos sistemas. 2) Amigables componedores o árbitros iuris. 2.1) Arbitraje de derecho. 2.2) Amigables componedores. 2.3) Caractensticas del laudo de amigables componedores. 2.4) Normas aplicables a una y otra clase. 3) Arbitraje voluntario o forzoso. 3.1) Origen del arbitraje. 3.2) Límites a la autonomía de la voluntad. 3.3) El arbitraje forzoso. Justificación. Efectos. 3.4) Casos de arbitraje forzoso. 4) Interno o intenwcional. 4.1) Noción de arbitraje internacional. 4.2) Importancia del arbitraje en el comercio internacional.

En razón de la diversidad de circunstancias en que el arbitraje puede funcionar, surgen figuras que no son más que variantes de un mismo sistema, en orden a determinadas características.

1)

Árbitros libres o arbitraje institucional

Atendiendo primordialmente al modo de elección de los árbitros que actuarán concretamente en un caso, tenemos dos categorías de arbitraje perfectamente diferenciadas: arbitraje libre o ad hoc, y arbitraje institucional. La determinación del carácter del arbitraje en este aspecto, dependerá de la decisión de las partes, quienes al acordar la resolución de sus disputas por árbitros -o en un momento posterior- deberán escoger entre estos dos tipos de sistemas. 1.1) Arbitraje institucional En el arbitraje institucional, a diferencia del ad hoc, existe -intermediando entre los árbitros y las partes- una entidad especializada que istra y organiza el trámite, y presta una serie de servicios sumamente útiles para que la contienda pueda ser resuelta con mayor eficacia. En general, la cuestión litigiosa específica es resuelta por árbitros escogidos por las partes, sin la participación directa de la entidad, que se limita a dar apoyo a las partes y a los árbitros. Éstos son quienes tienen personalmente la tarea de sustanciar y decidir el caso, sin que la entidad como tal tenga ingerencia en ello. Un caso particular en ese sentido 10 constituye la Cámara de Comercio Internacional, que prevé un sistema de control más

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estricto. Los árbitros deciden el pleito conforme su propio criterio y redactan el laudo; pero antes de ser notificado a las partes, se remite a la institución, en la que profesionales especializados en la materia verifican que se hayan cumplido los pasos y formas legales, evitando futuras impugnaciones o nulidades. Si la decisión de fondo es considerada equivocada o injusta, la entidad no tiene atribuciones para modificarla, pero habitualmente hace conocer sus objeciones al árbitro, quien podrá tomarlas en cuenta o insistir en su punto de vista. Las entidades dedicadas al arbitraje, habitualmente tienen un reglamento al cual los litigantes se someten, y que prevé la mayor parte de las contingencias que pueden ocasionarse en el curso de un procedimiento arbitral. Por otra parte, suele tratarse de instituciones de reconocida versación y prestigio, que a lo largo del tiempo han ido perfeccionando y adaptando las reglas a las necesidades que se plantean en materia de solución de disputas. De ordinario proveen formas standard para pactar el arbitraje, a través de modelos de cláusula compromisoria y de compromiso arbitral que son el fruto de la experiencia. Proveen asimismo todos los servicios de rutina sin los cuales se vería dificultado el comienzo de un arbitraje: recibir y notificar la demanda, fijar honorarios, elegir a los árbitros y resolver las recusaciones que puedan plantearse, reemplazar árbitros cuando sea necesario por renuncia o vacancia, fijar la sede del arbitraje, el idioma en que tramitará y, en general, asegurar el cumplimiento del debido proceso. Para cumplir con su cometido principal -que no es otro que facilitar el arbitraje que las partes han elegido como método para la resolución de sus litigios- tienen listas de árbitros, de entre los cuales las partes podrán escoger aquellos que les merezcan mayor confianza, encargándose la entidad de elegir el árbitro tercero. Es frecuente también que sus reglamentos contengan previsiones respecto de la remuneración de los árbitros, evitando a las partes la embarazosa situación de tener que tratar directamente, con quienes habrán de resolver el conflicto, su propia retribución. Existen casos especiales de arbitraje institucional con un esquema diferente del que hemos visto, en los que la entidad asume un grado de compromiso mayor, y una participación más directa. Tal el caso de las Cámaras Arbitrales de Oereales, en que la propia

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Comisión Directiva de la institución es el tribunal; o del Tribunal de Arbitraje General de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, constituido por tres árbitros permanentes designados por el Consejo Directivo de la Bolsa.

1.2) Arbitraje ad hoc

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,

En el arbitraje denominado libre o ad hoc no existe ninguna institución que istre el sistema, ni está sometido a ningún mecanismo predeterminado, de manera que son las propias partes quienes deberán ponerse de acuerdo en las reglas sobre las cuales se desarrollará el arbitraje. Al carecer de una istración formal prestada por un tercero, las partes tendrán que darse a sí mismas -y darles a los árbitros- las normas sobre las que éstos actuarán, proveyendo todo 10 necesario para que el arbitraje pueda comenzar. Deberán prever -por ejemplo- los mecanismos de elección de los árbitros, el lugar donde se llevará a cabo y en su caso el idioma, los procedimientos aplicables, métodos de coerción para el caso de reticencia de alguna de ellas a cooperar o de falta de cumplimiento de las resoluciones de los árbitros, fijar a los árbitros el plazo para laudar, eventualmente establecer los recursos que cabrán contra el laudo, etcétera. Todos estos aspectos pueden ser convenidos de antemano, al decidir que los eventuales conflictos sean resuelto.s por arbitraje; o bien con posterioridad, cuando la disputa se haya producido, a través de lo que se· denomina "compromiso arbitral". Sobre este último punto volveremos más adelante.

1.3) Cómo escoger uno u otro. Ventajas y desventajas de ambos sistemas La elección de uno de estos sistemas requerirá de las partes un conocimiento de las ventajas y desventajas inherentes a cada uno, con el fin de adoptar la forma que más convenga a la naturaleza del asunto, así como el grado de entendimiento que pudiera existir

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-o que puedan presumir que existirá- entre ellas una vez que el conflicto se haya producido. En ese sentido, el arbitraje ad hoc brinda a las partes mayor nexibilidad y libertad en cuanto a la elección de los árbitros y a las reglas que éstos seguirán. Pero como contrapartida, es menester una cooperación casi total entre ellas, no sólo al inicio, sino·también durante todo el juicio. Al decir de Jorge E. O'Farrell, si esta rara avis se lograse, la diferencia en lo que hace a los procedimientos sería la misma que podría haber entre un traje hecho a medida y uno pret a portero De lo contrario, la falta de acuerdo respecto de cuestiones formales -pero esenciales para poner en marcha el sistema-, puede echar por tierra sus bondades, llevando a las partes a una l:Iensación de frustración; cuando el fracaso en tal supuesto quizás no sería atribuible al arbitraje como método de solución de controversias, sino a una inadecuada elección del modo de organizarlo. El arbitraje ad hoc es normalmente menos oneroso, al no tener que abonarse los derechos que perciben las entidades que lo istran. Pero ~insistimos- en caso de dificultades surgidas durante el proceso, en este sistema, no cabe otra manera de Holucionarlas que recurriendo a un juez que resuelva las incidencias. Hi OHto se produjera, los costos en tiempo y recursos materiales Hodan, seguramente, superiores al ahorro pretendido. Con la salvedad expuesta, el juicio arbitral ad hoc puede tlllllhién ser más rápido que el institucionalizado, en la medida que pnnn ite . a las partes armar un procedimiento pensado OHpocíficamente para ese litigio, buscando los mecanismos más idóneos o que mejor se adapten a las particularidades del caso. Se ha dicho que el arbitraje ad hoc acarrea dificultades en el/anto exige un minucioso acuerdo arbitral; y en casos de contratos euya ejecución se prolongue en el tiempo, se corre el riesgo de que IOH árbitros escogidos se enfermen, mueran o puedan entrar en eonnicto de intereses con alguna de las partes. En ese aspecto, con 111 participación de una entidad que istre el sistema, se Himplifi.ca y agiliza la celebración del acuerdo arbitral, al remitirse 1m3 partes a reglamentos ya elaborados; al mismo tiempo que pr'oviene la posibilidad de contingencias que puedan impedir la netuación de los árbitros elegidos.

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De manera, pues, que no es posible determinar a priori y en abstracto, la conveniencia de un sistema respecto del otro. Ello dependerá de cada caso concreto, y de la prudente ponderación que las partes hagan de las circunstancias apuntadas.

2) Amigables componedores o árbitros iuris Estas categorías oformas de arbitraje apuntan a definir el modo de actuación de los árbitros, y la naturaleza de la decisión.

2.1) Arbitraje de derecho En un caso -el de los árbitros iuris- actuarán con sujeción a formas legales y decidirán las cuestiones litigiosas según el derecho positivo; mientras que los arbitradores o amigables componedores pueden prescindir de normas jurídicas, tanto en la tramitación del proceso como en la fundamentación del laudo. En efecto: los árbitros de derecho -que deben ser letradosresuelven el caso del mismo modo que lo haría un magistrado de la justicia ordinaria, poseyendo un carácter jurídico que los obliga a regir el trámite por las normas procesales vigentes y a sustentar el decisorio en el derecho positivo de fondo. Existe, como se ve, una similitud entre la forma de actuar y resolver del árbitro iuris y el juez, pero que no es, sin embargo absoluta. Las partes pueden señalar al árbitro las normas que debe aplicar, pueden imponerle las normas por las que juzgará el caso, circunscribiendo su ámbito de libertad. Pero al juez, en cambio, se le invocarán las normas que se estimen pertinentes, mas en definitiva aplicará las que según su criterio corresponda; y aun cuando no le sean invocadas, podrá slJ.plirlas de oficio por el principio iuria novit curia. Por cierto que ésa no es la única diferencia entre el juez y el árpitro; ella está referida únicamente a lo atinente a la aplicación del derecho. En otros aspectos, hemos puntualizado las importantes diferencias en cuanto al origen de su jurisdicción -legal en uno,

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convencional en el otro-, a su carácter público y privado, a la falta

de irnperium de los árbitros, y a los principios propios del arbitraje, que le imprimen una dinámica diferente, empapada de un espíritu más abierto e informal. El arto 751 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación dispone al respecto que "si en la cláusula compromisoria, en el compromiso, o en un acto posterior de las partes no se hubiese fijado el procedimiento, los árbitros observarán el del juicio ordinario o sumario, según lo establecieren, teniendo en cuenta la naturaleza e importancia económica de la causa". En idéntico sentido puede verse el arto 789 del Código de la Provincia de Buenos Aires. El Código Procesal de la Provincia de Santa Fe dispone, en forma más amplia, que si el compromiso no contuviere estipulación respecto de la forma en que los árbitros d.eb.en conocer y fallar, 10 harán según los procedimientos del juicio que.cor:responda. Aclara, no obstante, que si el arbitraje tuviera poi objeto dar las bases necesarias para la ejecución de una sentencia, el procedimiento será 01 correspondiente al juicio sumario Carts. 427 y 428). En forma similar 10 dispone el Código de Córdoba (art. 494). Asimismo establece el Código de la Nación que será nulo el In\ldo que contenga en la parte dispositiva decisiones incompatibles Cllltr'1l Hí, aplicándose -subsidiariamente- las disposiciones sobre nulidados del Código (art. 761); pudiendo interponerse contra él los l'OCIJl'HOH isibles respecto de las sentencias de los jueces, salvo qllo hubieran sido renunciados Cart. 758), en los que conocerá el t,.ibunal jerárquicamente superior al juez a quien le hubiere corresJlolldido conocer si la cuestión no se hubiere sometido a árbitros, a 110 HeT' que estuviese previsto otra cosa Cart. 763). gn el Código de Buenos Aires existen las mismas previsiones, un los arts. 799, 796 Y 801, respectivamente.

:¿.~)

Amigables componedores

J!Jn cambio, los amigables componedores -también denominaarbitradores- fallan según su leal saber y entender, o según 1/\ vieja fórmula "a verdad sabida y buena ,fe guardada", estando

dOH

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dispensados -por voluntad de las partes- de sujetarse a las reglas de procedimiento del Código, y de aplicar las soluciones previstas en las normas de fondo para la resolución del caso. Es lo que suele denominarse también como decisión ex aequo et bono. La libertad con que actúan está referida a la exclusión de la rígida aplicación de preceptos jurídicos en un doble aspecto: el procedimiento y el sustento del laudo. En cuanto al primer supuesto, no obstante, esa libertad podrá ser restringida por las mismas partes, si acuerdan someterse a ciertas reglas, sea que específicamente las dicten para el caso, o que se .remitan a algunas ya existentes. En tal caso, esas normas serán obligatorias para los arbitradores. Con relación al segundo aspecto, la libertad de fallar conforme equidad prescindiendo de las soluciones del derecho de fondo, forma parte de la esencia misma de la amigable composición. Si se los constriñe a aplicar las normas positivas que rigen el caso, no estaremos en presencia de amigables componedores, sino de árbitros iuris. La informalidad procesal -como vimos, una de las características de este tipo de arbitraje- no es por cierto ilimitada. Aun cuando no tenga ningún tipo de restricción proveniente de los acuerdos arbitrales, deberán respetarse ciertos principios elementales: la garantía de la defensa en juicio, que importa la efectiva vigencia del derecho a ser oído y a producir prueba -dentro de las limitaciones propias de los árbitros-; y el derecho a una decisión intrínsecamente justa. Sobre esta última cuestión, remitimos a 10 que se dirá en el punto siguiente. Las características expuestas se hallan receptadas en los Códigos Procesales. El de la Nación señala que "los amigables componedores procederán sin sujeción a formas legales, limitándose a recibir los antecedentes o documentos que las partes les presentasen, a pedirles las explicaciones que creyeren convenientes, y a dictar sentencia según su saber y entender" Cart. 769). El de Buenos Aires lo recepta, con la misma redacción, en el arto 807. El de Santa Fe dispone que los árbitros deben fallar la causa ex aequo et bono, moderando, según las circunstancias, el rigor de las leyes y dando a los elementos de prueba mayor o menor eficacia de la que les correspondería en derecho Cart. 431).

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El Código de Córdoba sienta principios diferentes según se trate

de arbitraje forzoso, en cuyo caso es por naturaleza de amigable ?on;posici¿n, o de arbitraje voluntario, hipótesis en que la regla se mVIerte sIendo naturalmente de estricto derecho, a menos que los interesados convinieren lo contrario. No existiendo entonces pacto en otro sentido, en el arbitraje voluntario los árbitros deberán fallar la causa como sí fueran jueces ordinarios Carts. 502 y 503). El sentido y la razón de ser de esta categoría de árbitros es precisamente, la de que el diferendo sea resuelto no en base a lo; principios legales, sino apelando a parámetros de equidad que las partes atribuyen a los árbitros, priorizándolo aun por sobre la solución legal. A pesar de ser el sistema que mejor se compadece con la naturaleza del arbitraje, con su origen convencional y la intrínseca confian~~ ,que i~plica en favor de quienes deciden, la amigable compos,Ic~ones VIsta con recelo por muchos sectores, que entienden que la umca forma de resolver un conflicto es mediante la aplicación de las normas jurídicas de derecho positivo. Otros minimizan la d ¡rerencia entre uno y otro, argumentando que no hay tal diferencia yn que la ley tiene implícito un contenido de equidad de manera 11 110 aplicándola se satisface igualmente la pauta de j~sticia. En sentido opuesto podemos señalar que las conclusiones de las Hot:undas Jornadas Nacionales de Profesores de Derecho -que se IIllvnron a cabo en la Facultad de Derecho de la UNBA los días 10 1,1 Y 12 de sep~iembre de 1992- recomendaron "implementar ei HIHtema de amIgables componedores para obtener fórmulas de docisión informal". , ~o obsta~te, ~os parece aventurado formular reglas generales. 1',0 CIertas SItuaCIOnes, las partes pueden preferir una decisión bllsad~ ~~ derecho, que no sólo es más previsible, sino que brinda la pOSIbIlIdad de ser recurrida. Pero indudablemente, existirán numerosos supuestos en los que una sentencia basada en el buen erite.rio del arbitrador estará más de acuerdo con el espíritu de la eontlenda que la solución legal. En definitiva, como hemos señalado rOHpccto del arbitraje institucional o ad hoc, también en este caso In preferencia por un arbitraje de derecho o de equidad estará dada por las 'parti~ularidades del caso y por lo que las partes entiendan quo mejor atIende las necesidades comunes.

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2.3) Características del laudo de amigables componedores De lo dicho se desprende que, no obstante ser esencial a los amigables componedores, el hecho de estar relevados de sustentar el laudo en normas de derecho positivo no importa atribuirles un bill de discrecionalidad absoluta en el modo de resolver la contienda, ni mucho menos, eximirlos de fundamentar el fallo. Un sector de la doctrina opina que los amigables componedores pueden no comunicar a las partes los fundamentos del laudo; que la decisión basada en la buena fe y el buen criterio de los árbitros forma parte de su propia naturaleza, por lo que no necesitan transmitirla. Sostienen que las motivaciones que surgen de la conciencia de los arbitradores no siempre son susceptibles de explicitación. Es preciso aclarar que no propician la inexistencia de fundamentos, sino sólo que les está permitido omitir su difusión. Las razones han de existir, sólo que en este caso permanecerían en el fuero íntimo de los árbitros. Es nuestra opinión, por la mayor discrecionalidad que con ello se está otorgando, sólo será dable itirlo cuando surja de un convenio indubitable a través del cual las partes releven a los árbitros de explicar los fundamentos de la decisión. Pero salvo aquellos casos en que tales facultades surjan expresamente estipuladas, será necesario que los amigables componedores expongan claramente en el laudo las motivaciones que lo sostienen, debiendo la solución ser una derivación razonada de los hechos, merituados en función de un contenido de equidad intrínseco. De forma tal que, si bien dispensados de aplicar las disposiciones legales que rigen el tema, la decisión no puede carecer de sustento, y éste hallarse explicitado en el laudo. Hemos sostenido que el esfuerzo de fundamentación es mayor para los arbitradores que si se tratara de un tribunal de Derecho; pues en definitiva, a este último le bastaría con remitirse a las normas legales que resuelven la cuestión, partiendo de la premisa de que la solución legal es justa. En cierta forma, puede descansar en la justicia que cabe atribuir a priori a la ley. El amigable componedor, en cambio, al carecer de ese soporte legal, debe poner el máximo empeño en demostrar -a través de la

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fundamentación del laudo- que la decisión adoptada es la más justa, la que más se compadece con el caso, con las circunstancias de la causa, y con la equidad. Su única herramienta para lograr que la sentencia sea irreprochable es convencer a las partes de su justicia intrínseca. Su ámbito de actuación es la equidad, y su decisión es incuestionable cuando satisface esa pauta, con independencia de que una rígida nplicación del plexo jurídico normativo hubiera conducido a una solución diferente. No obstante, si bien es cierto que deben fallar con sujeción a IIU sano juicio y no están constreñidos a sujetarse a preceptos legales () principios jurídicos vigentes, no es menos cierto que su criterio '" puede apoyarse en normas de derecho que conceptúen equitativas... con referencia al caso. Si el leal saber y entender de los árbitros coincide con disposiciones legales que ellos entienden que lo resuelve, resulta saludable que las invoquen explícitamente. Debe quedar claro, sin embargo, que el proceso lógico intelectivo dnbe ser el expuesto: resolver el diferendo en función de su sano ,ill ieio, y si la solución propiciada es receptada por la legislación, hncerlo explícito para fundamentar el laudo. Esa coincidencia, en mle contexto, no implicará convertir a los arbitradores en jueces de dorecho. Pero si -por el contrario- los amigables componedores subordinaran su decisión a lo que dispongan las normas, se traiciolinda la verdadera intención de las partes que, precisamente, quir;ieron evitar la rígida aplicación del Derecho, la estrictez del I )"roeho a la que no puede sustraerse un juez o un árbitro iuris. ¡';HLo último no pretende en modo alguno desconocer que la tarea dI' IOH jueees va más allá de la aplicación esquemática del Derecho 1'11 forlllll literal, ya que como ha dicho la Corte Suprema de Justicia dI' 111 Nación (LL, 1981-A-399), "la isión de soluciones noto1'1111110111,(1 disvaliosas no resulta compatible con el fin común tanto d" In tarea legislativa como de la judicial ... porque no puede proHeindirse de las consecuencias que naturalmente deriven de un rllllo, Loda vez que constituye uno de los índices más seguros para vnrif'icur la razonabilidad de la interpretación ... ". Al sentar las pautas de la labor de los jueces, añadía la Corte: "1';1 quid del problema radica entonces en optar por una interpre-

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tación meramente teórica, literal y rígida de la ley, que se desinterese del aspecto axiológico de sus resultados prácticos concretos, o por una interpretación que contemple las particularidades del caso, el orden jurídico en su armónica totalidad, los fines que ]a ley persigue, los principios fundamentales del Derecho, las garantías y derechos constitucionales, y el logro de resultados concretos jurídicamente valiosos". Sabemos, pues, que los jueces en muchas ocasiones no aplican la ley cuando la literalidad del texto llevaría a una conclusión disvaliosa desde un punto de vista axiológico, ya que de 10 contrario su función se limitaría a una tarea mecánica incompatible con el Derecho mismo y con ]a misión que se les atribuye de istrar justicia en un conflicto real y actual entre dos partes. En ese orden de ideas, sin embargo, los jueces de Derecho están más constreñidos a adoptar la solución legal como ]a más justa, a excepción de aquellos casos en que -como surge del fallo citado-ésta se presenta como manifiestamente contraria a la equidad. El compromiso de los amigables componedores está ligado más estrictamente con la ~~ue con la ley; de manera q~~ cuando hallen discordancias entre ambos postulados, en la opClOn entre aplicar la equidad que les dicta su conciencia o la solución que el legislador ha propiciado como justa, deberán priorizar lo primero, aun en detrimento de la ley misma.

2:4) Normas aplicables a una y a otra clase Las razones apuntadas justifican el diferente tratamiento que ha merecido -en los Códigos Procesales- el juicio de amigables componedores con relación al arbitraje de derecho, en orden al procedimiento aplicable, recursos isibles y causales de nulidad de sus laudos. En efecto, contrariamente a lo que se preceptúa respecto de los árbitros de derecho -cuyo laudo es recurrible mediante los mismos recursos que caben contra las sentencias de los jueces (arts. 758 y 759 del Cód. Nacional; arts. 796 y 797 del Código de Buenos Aires) y ante un tribunal judicial (art. 763, Cód. Nacional, yart. 801, Cód.

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de Buenos Aires)-, el que dicten los amigables componedores será irrecurrible, siendo pasible de nulidad mediante una acción judicial, fundado en las causales de haberse pronunciado fuera de plazo o lIobre puntos no comprometidos (art. 771, Cód. Nacional, yart. 809, Cód. de Buenos Aires). La irrecurribilidaddel laudo es coherente con el espíritu de la amigable composición, que de alguna manera implica un mayor rrado de confianza que las partes depositan en el árbitro. Si el fallo ha sido basado en cuestiones de conciencia -aspecto eminentemente subjetivo- se podrá apreciar sin esfuerzo que la posibilidad de que otro revise la decisión podría desnaturalizar la esencia misma del sistema. Existen casos, no obstante, de amigables componedores en los que existen recursos de apelación previstos, como por ejemplo el de las Cámaras Arbitrales de Cereales. El Código Procesal de Santa Fe parece no hacer distingos a este respecto, al disponer en términos generales que contra los laudos nrbitrales procederán los mismos recursos que contra las sentencias judiciales, a menos que hubiesen sido expresamente reunciados (art. 436). I~n el Código de Córdoba se establece que cuando el arbitraje I\wr'u voluntario procederán contra el laudo los recursos habilitados wlIl.r'/l I as sentencias de los jueces, salvo renuncia expresa (art. 512). I~"tll norma es coherente con el art. 503 que le da a esa clase de lH'bltl'lljo el carácter de estricto derecho. Lógico es concluir que los IIIudwi de los amigables componedores son irrecurribles, tal como In hu entendido la jurisprudencia local. Si nada se hubiese estipulado al pactar el arbitraje respecto del (!Ilr1icter que revestirá, se entenderá que es de amigables (~()lIlponedores (art. 766, párrafo 22 , Cód. Nacional, y arto 804, Cód. do Buenos Aires). La misma previsión contiene la ley española de arbitraje de IOHH: en caso de que las partes no hayan optado expresamente por ,,1 arbitraje de derecho, los árbitros resolverán por equidad, salvo qllo hayan encomendado las istraciones del arbitraje a una (!orporación o asociación, en cuyo caso se estará a lo que resulte de MU reglamento (art. 4 2, párr. 2!1).

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El Código vigente en la provincia de Santa Fe dispone que el arbitraje es por naturaleza de amigables componedores (art. 431); mientras que el de Córdoba distingue según se trate de arbitraje forzoso o voluntario, asignando al primero la naturaleza de amigables componedores y al segundo la de arbitraje de estricto derecho Carts. 502 y 503). e él C'&:'104

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3) Arbitraje voluntario o forzoso

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3.1) Origen del arbitraje Según que la fuente de la que proviene sea un acuerdo de voluntades o una disposición de la ley, tendremos el arbitraje voluntario o el forzoso. Por cierto que el voluntario ~aquel en el cual son las propias partes quienes deciden adoptar el modelo- es el caso típico y más frecuente de arbitraje. La voluntad de los litigantes es el elemento predominante y característico del arbitraje mismo. Así ha sido puesto de manifiesto por Aramburu Menchaca, al señalar que entre las razones que llevan a las personas a buscar en el arbitraje la solución a sus conflictos, indudablemente la expresión de confianza es la más importante, por cuanto significa un reconocimiento de la pericia, de la capacidad intelectual del árbitro, del sentido de equidad que pondrá en la resolución del pleito; pero ante todo, un reconocimiento a su probidad. Enseñaba el jurista peruano que la Magistratura es la más respetada, la más delicada de las funciones públicas, en cuanto encarna la confianza que la sociedad dispensa a quienes pone en el cargo de jueces para el deber de istrar justicia, que tiene tanto de excelsitud como de dureza. En el caso de los árbitros ello se acentúa, desde que dicha manifestación de confianza se lleva a cabo de manera individualizada y concreta. y citando a Platón podemos resumir: "Que los primeros jueces sean aquellos que el demandante y el demandado hayan elegido, a quienes el nombre de árbitros conviene mejor que el de jueces; que el más sagrado de los tribunales sea aquel que las partes mismas hayan creado y elegido de común consentimiento".

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3.2) Límites a la autonomía de la voluntad El princi~io general en la materia es el que surge del Código Procesal Na~lOnal: no podrán comprometerse en árbitros -bajo pena de. ,nuhdad- las cuestiones que no pueden ser objeto de tra~s.accIOn ,(ar.t. 737). Todas las demás podrán ser sometidas a decls1ón de arbItros, aun cuando hubiesen sido deducidas en juicio . (arg. arto 736). r-

Lo mismo puede verse en los Códigos de Buenos Aires (arts.

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el estado de familia, itiéndose en cambio respecto de los intereses puramente económicos subordinados al estado de una persona, siempre que al mismo tiempo no se esté discutiendo el estado (a::s. 845 a 847). Tampoco sobre los derechos eventuales a una suceSIOn, ni sobre la sucesión de una persona viva (art. 848); ni los casos previstos en el art. 841; ni la obligación de prestar alimento~ (art. 374). Para una más exhaustiva consideración de estas cuestIOnes, remitimos el punto 2.4) del Capítulo V.

770 y 774), de Santa Fe (art. 416) y de Córdoba (art. 469).

E~ ~e~nitiva, el arbitraje voluntario no es sino una expresión del prmclpI,o ~e la .a~tonomía de la voluntad consagrado por el art. 1197 del COdlgO CIVIl, y le caben por ello las mismas limitaciones Esta situación. surge claramente expuesta en las disposicione~ p:oce~ales aludIdas, que remiten a lo que se prescriba en la le .. ¡1slaClón de fondo respecto de la transacción. El acuerdo de voluntades que le da nacimiento tiene las características de las convenciones, género al que también pertenecen los contratos stricto lwn,c;u; y en tal virtud, todos los principios inherentes a la materia contractual serán aplicables a los pactos arbitrales .A.sí vemos que del arto 833 de] Código Civil surge una nueva romlslón, a l~s disposiciones sobre capacidad, objeto, modo, forma, pl'ue.ba ~ ~u.hdad de los contratos, lo cual nos vuelve al punto de I~nt'tlda mlclal: la regla del arto 1197 respecto del principio de "hort~d de contratar, con la limitación del arto 21 que opone a ello 111 1I0Clón del orden público. El Código Civil en materia de tranHlw(~i~n. es coincidente con ese criterio, al impedir que puedan j,J'IH1Alglrse los derechos no susceptibles de ser materia de una eOllvollción (art. 844). Por aplicación de e~a.regla, surge del articulado del Código Civil qllo no pue.den ser deCIdIdas por arbitraje aquellas cuestiones que

doblln consIderarse de orden público, o que versen sobre cosas fuera dol comercio. A modo de .ejez:tplo pueden citarse las siguientes: no podrá H(,)Jlle~erse a arbItraje una acusación penal, aunque sí la indemIIIZHClón del daño causado por el delito (art. 842); ni las cuestiones H()br~ validez o nulidad del matrimonio (art. 843 y su nota)' ni las "lllntlvas a la patria potestad u otras referidas al emplazami;nto en

3.3) El arbitraje forzoso. Justificación. Efectos El arbitraje es furznso cuando ha sido impuesto por el legislador, quien dispone quitar determinados litigios del ámbito d~ competencia de los jueces estatales, atribuyéndosela a los árbItros con carácter excluyente. , . N o existe en estos casos un acuerdo de voluntades que de OrIgen al sistema sino la decisión del legislador que deja de lado el principio g~neral del sometimiento a los jueces oficiales, y ~t~rga legitimación al árbitro, atendiendo a la naturaleza y caractenstIcas de ciertos asuntos. Si bien se ite -en general- que el carácter forzoso o legal del arbitraje implica una contradicción en términos, por la naturaleza esencialmente voluntaria que caracteriza el sistema, se ha justificado la existencia de este tipo de arbitraje en la necesi~~d de sustraer del ámbito judicial y evitar a los jueces la resoluclOn de determinados temas -normalmente cuestiones de hecho- que exigirían procesos judiciales extensos en función de su tecnicismo, complejidad o incidencias. . . . . La determinación de la ley de remItIr asuntos a arbItraJe se traduce en la incompetencia absoluta de los tribunales ordinarios para resolver la causa, y en la necesi~ad de que l~s ~artes ..-o en su defecto el juez- provean lo necesarIO para constItUIr el trIbunal, . designar los árbitros, precisar los puntos comprometidos, etcétera. En estos casos, la norma que impone el arbitraje hace las veces de cláusula compromisoria, cumpliendo el mismo cometido: excluir la jurisdicción judicial para dársela a los árbitros. Pe~o si no prev.é todas las circunstnncias requeridas para dar andamIento al arb1-

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traje, son las partes quienes deberán acordarlas a través del compromiso arbitral. Y si alguna de ellas fuera renuente a hacerlo o no pudieren ponerse de acuerdo en algunos puntos, deberá ejerce;se la acción judicial que le permita suplir la falta de colaboración o de consentimiento mutuo, mediante la decisión del magistrado. Una excepción a este principio se observa en los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba, que establecen una solución diferente: en el caso del arbitraje forzoso en que los interesados se vieran obligados a nombrar árbitros, la causa será de la competencia d. 108 jueces ordinarios -con las prescripciones del juicio arbitral1.lvo que las partes de común acuerdo prefirieran constituir el tribunal arbitral (arts. 421 y 481, respectivamente). Es decir que prevén casos de arbitraje forzoso impuesto por la loy, en los que el árbitro será el mismo juez estatal, sólo que actuando en base a las reglas del arbitraje.

8.4) Casos de arbitraje forzoso . . 'I'enemos algunos ejemplos de ello en nuestra legislación polutlva de fondo, que en términos generales son coincidentes en las cnl"llct~rísticas mencionadas en el párrafo precedente. Los casos que

1ft loy Impone que deben resolverse por arbitraje son los siguientes: - cuando en la locación de servicios o de obra no se hubiere ucordado el precio y el servicio o trabajo sea de la profesión o el modo do vivir de quien lo presta, se entiende que ajustaron el precio de costumbre, el que deberá ser determinado por árbitros (art. 1627 C6d. Civil); , - las cuestiones que se susciten sobre la inteligencia de las curtns de crédito o recomendación y las obligaciones que ella importo, során decididas por arbitraje (art. 491, Cód. de Comercio). 'I'ambién las normas procesales estatuyen algunos casos: . - on el trámite de ejecución de sentencias, cuando las liquidamonos () cuentas sean complicadas o de lenta y difícil justificación () roquioran conocimientos especiales, serán s?metidas a la decisió~

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de peritos árbitros o -si hubiere conformidad entre las partes- a la de amigables componedores (art. 516, Cód. Procesal Nacional, y arto 514, Cód. de Buenos Aires). El Código Procesal de Santa Fe (art. 417) remite también una serie de cuestiones a arbitraje, pero con dos particularidades: sólo se tratará de un verdadero arbitraje si posteriormente las partes se pusieran de acuerdo en la constitución del tribunal} pues e~ ca~o contrario el propio juez actuará como árbitro; y ademas, el arbItraje que la ley manda es renunciable si todos los interesados aceptan la jurisdicción ordinaria. Los casos -que deben versar sobre un determinado monto- son los siguientes: - los juicios declarativos generales entre parientes dentro del cuarto grado de consanguinidad o segundo de afinidad; - los juicios de cuentas complicadas y de difícil justificación; - la determinación de las bases necesarias para hacer posible la ejecución de sentencia, cuando ésta así lo disponga; - las demás cuestiones que expresamente determine la ley. El Código Procesal de Córdoba dispone en su arto 470 que deberán someterse a árbitros: - los juicios declarativos generales entre ascendientes y descendientes o entre hermanos consanguíneos, y - todas las cuestiones que expresamente se determinen en los Códigos Civil y de Comercio. También lo preveía el arto 448 del Código de Comercio (hoy derogado por la ley 19.550) para las cuestiones suscitadas entre los socios con motivo de la existencia, liquidación o partición de una sociedad comercial. Existen otros casos en que la ley se remite a la resolución de peritos arbitradores. El modo de actuación de éstos ha sido asimilado al de los amigables componedores, debiendo además los árbitros tener especialidad en la materia. Tal es lo que surge del arto 773 del Código Procesal Nacional, y con la salvedad de que respecto de ellos no es necesario el compromiso, del arto 811 del

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Código de Buenos Aires. Esos casos son los siguientes: - los barraqueros o es de casas de depósitos deben someter las tasaciones referidas a faltas de efectos o perjuicios o.riginados en el contrato de depósito, a peritos arbitradores (art. 128, C6d. de Comercio); - en materia de compraventa comercial, los vicios o defectos que se atribuyan a las cosas vendidas, así corno las diferencias de calidad, serán determinadas por peritos arbitradores, salvo estipulación en contrario (art. 476, Cód. de Comercio); - en la compraventa mercantil, cuando el vendedor -después de perfeccionada la venta- enajenase, consumiese o deteriorase la cosa vendida, será obligado a dar al comprador otra equivalente en ospecie, calidad y cantidad, o, en su defecto, el valor que a juicio de árbitros se atribuyese al objeto vendido, con relación al uso que el comprador pretendía hacer de él, y al lucro que le podía proporcionar, rebajando el precio de venta, si el comprador no lo hubiese pagado todavía (art. 471, Cód. de Comercio). ti)

Interno o internacional

.1. 1) Noción de arbitraje internacional

[,[\ calificación de internacional o interno de un arbitraje dePllllderá de que los elementos que lo componen tengan relación con 1111 ~wJo Estado, o que se vinculen con más de uno. Por cierto que no existirá problema alguno para identificar su clllidad cuando todos los elementos que confluyan a su caracteriza(~i(Ín estén referidos a un solo Estado. La dificultad principiará en IIquellos casos en que existan algunos factores relacionados con más do un Estado, pues frente a tal hipótesis será neeesario, como paso previo, una toma de decisión respecto de cuál de esos factores se tomarán en cuenta y cuáles se descartarán. No existe una posición uniforme entre los doctrinarios que tmtllf"on el terna, respecto de cuáles son -de entre todos los pOHibles- aquellos factores que determinan en un caso concreto la illt.ornacionalidad del arbitraje.

Así se hace prevalecer tanto el lugar donde el laudo haya sido dictado: como el domicilio o la nacionalidad de las partes, el domicilio de los árbitros, etcétera. . ., Para citar un ejemplo, la ley modelo de arbitraj~ de la Com~sIOn de las Naciones Unidas para el Derecho Merca~tIl.lnterna~IOnal (CNUDMlIUNCITRAL) (art. 1~) define a un arbItraje como mternacional si se da cualquiera de los siguientes factores: a) si las partes tienen -al momento d~ celebra: el acuerdo arbitral- sus establecimientos en Estados dIferentes, b) si uno de los lugares siguientes est~ s.ituado fuera del Estado en el que las partes tienen sus establecImI~ntos; . b-1) el lugar de arbitraje, si éste ha SIdo, determmado en el acuerdo de arbitraje o con arreglo a el; . b-2) el lugar de cumplimiento de una .parte sustancIal de las obligaciones de la relación comercIal.? el l~gar con el.cual el objeto del litigio tenga una relacIOn mas estrecha, ?: e) si las partes han convenido expres~mente que la, cuestIOn objeto del acuerdo de arbitraje esté relaCIOnada con mas de un Estado.

A continuación aclara que si alguna de las partes tuviese más de un establecimiento, se considerará tal a aquel que ~uarde ~na relación más estrecha con el acuerdo de arb~traje~ y SI r:o tUVIere establecimiento, se tomará en cuenta su reSIdencIa habItual. 4.2) Importancia del arbitraje en el comercio internacional

Señala Juan M. Farina que la inexistencia de ~n .tri?u~,al internacional que brinde la posibilidad de s~~eter a s':l JunsdIccIOn los conflictos derivados del tráfico mercantIl mternac~onal, :s un~ de las principales causas por las que quienes comercI~~ m~,s aIla de sus fronteras hayan optado desde antiguo por la u.tIhzacIOn del sistema arbitral para dirimir sus litigios. Parece ObVl~: las partes tienen una natural desconfianza a someterse a lo~ trIb.unal~s. estatales del país al que pertenece una de ellas. NadIe qUIere lItigar

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ante, los jueces nacionales de su contraria, Citando a Yves Derains, exp~1Ca que la aceptación generalizada del arbitraje en las relaciones ~a~ld~s ?el comercio internacional, se debe a la ausencia de una .Jurlsd~cClón interestadual de derecho privado, SI, como expresa Gómez Minujin, cualquier controversia que n~zca entr~ partes ligadas por una relación contractual trae apare.lado ~n Inconveniente, la dificultad se acrecienta cuando esas partes tIenen distinta nacionalidad, distintas costumbres e idiomas, y le h~llan separadas por una distancia física que torna engorrosa OUf\lquIer negociación posterior al conflicto, En previsión de ello las partes querrán convenir de antemano cuál será la jurisdicción s~bre In que recaerá la decisión del caso, y lógico es suponer que cada uno Intentará llevarlo a los tribunales de su país, en los que se sentirá más cómodo para litigar, conociendo el idioma, las leyes de forma y de fondo y la idiosincrasia de los jueces. Es lógico suponer también qU,e l,a ~ontraria resistirá esa pretensión, máxime cuando podrían eXIs~Ir mclusive sistemas jurídicos diferentes que acentúen la resistencIa. Pero aun cuando pudieran ponerse de acuerdo en ello y convenir H~Hn,eter sus asuntos a una determinada jurisdicción estatal, subfllstlrán otras dificultades -que aparecerían recién con posterioridad al nacimiento del conflicto- provocadas por la diversidad de rog~as que en cada Estado rigen para determinar el derecho interno npl,lcabl,e para resolver el caso. Podria darse el supuesto de que la logls~ac~ón, d~l Estado elegido rechace el caso por considerarlo ajeno n HU JurIS?ICCIÓn, o -al contrario- que las normas del país de quien hu sometIdo sus asuntos a la jurisdicción de otro no permitan esta p~'órrog,a de jurisdicción y la reclamen para si, Tanto en una hipóteSIS como en la otra, trátese de una contienda negativa o concurrente de jurisdicción, se habrá producido una interferencia de dificultosa solución. Ello sin contar con los obstáculos provenientes de la ejecución do unu sentencia de un tribunal estatal en otro, que puede rechaZIl1'~H por falta de jurisdicción del tribunal extranjero, la no aplienCJón ~e las normas del debido proceso o la vulneración por la ~(lntonCJa de normas consideradas de orden público por el derecho Interno del pais donde deba ejecutarse.

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N o habiendo otros tribunales que los públicos de cada pros, y siendo éstos -como hemos visto-- notoriamente inadecuados para la resolución de las disputas nacidas de las transacciones comerciales internacionales, el arbitraje ha sido el medio más idóneo para ello, ya que además ofrece algunas otras ventajas en orden a celeridad, confidencialidad y economía de costos. Esto ha llevado a sostener que el arbitraje es absolutamente necesario en el tráfico internacional, que resultaría difícil concebir un comercio dinámico sin esta fórmula alternativa para la solución de las disputas. Con elocuencia lo expresó Jaime Malamud en el discurso de apertura de la VII Conferencia lnteramericana de Arbitraje Comercial (Buenos Aires, octubre de 1979): "El arbitraje es una de las respuestas más adecuadas a las complicaciones e imprevisibles derivaciones que surgen de cualquier negociación por simple que sea. Su importancia aumenta cuando se deben resolver conflictos entre empresarios de distintos países, regidos por leyes y sistemas jurídicos y procesales diferentes, que provocan en el litigante una natural preocupación cuando debe someterse a tribunales extraños. La creciente competencia en los mercados mundiales y la intervención cada vez más activa de los gobiernos en las transacciones mercantiles internacionales exigen intensificar el uso de esta forma de entendimiento, capaz de ventilar, cordialmente, los agravios que se producen en la vida de los negocios. El arbitraje es un medio que acerca a los empresarios de distintos orígenes, lenguas, costumbres y recursos. Él es, en sí mismo, un símbolo de la buena voluntad que debe reinar entre contratantes".

IV. Naturaleza jurídica del arbitraje

SUMARIO: 1) Planteo del tema. Las principales teorías. 2) Repaso de la noción de jurisdicción. 2.1) Conceptos generales. 2.2) Los órganos de la jurisdicción. 3) La tesis contractualista. 4) La tesis jurisdiccionaL 5) Nuestra. opinión. 5.1) La jurisdicción que ejercen los árbitros. 5.2) Diferencias con la jurisdicción judicial. 5.3) El ámbito para el estudio del arbitraje.

1) Planteo

del tema. Las principales teorías

Sin perjuicio de itir como principio general la poca utilidad práctica de debatir en torno a la naturaleza jurídica de las instituciones, nos parece conveniente esbozar algunas líneas sobre el particular, en el entendimiento de que ese discurrir -'en apariencia ocioso- constituye una forma más de contribuir al conocimiento del arbitraje. En la medida que para llegar a su naturaleza es necesario transitar por algunos postulados que conviene tener presentes a los fines de nuestr(l estudio, y teniendo en cuenta que ello forma parte de la difusión que se proclama, estará justificado el tratamiento del tema. Hemos dicho al comienzo que en las organizaciones sociales modernas, el Estado ha provisto los órganos encargados de resolver los conflictos. La función jurisdiccional, pues, ha sido considerada como propia de la esencia de la autoridad y el poder estatal, como una de las manifestaciones de la soberanía. No obstante ello, siempre fue aceptado que al lado de los jueces estatales, los particulares pudieran ejercer funciones similares imponiendo pautas de resolución de conflictos, que, bajo ciertas y determinadas condiciones, gozan en general de la misma protección jurídica que las sentencias de los magistrados. Esta coexistencia de tribunales estatales y arbitrales ha motivado la necesidad de dar respuesta a ciertos interrogantes: ¿Ejercen los árbitros jurisdicción? ¿Son órganos jurisdiccionales? ¿Pertenece el arbitraje al campo del Derecho Procesal (público) o Civil (privado)? La doctrina no ha coincidido en punto a la naturaleza jurídica del arbitraje, debatiéndose entre dos tesis principales. La contractualista, que lo considera desde el voluntario sometimiento de las partes, deduciendo de ello que la naturaleza

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contractual de su origen se proyecta a la institución toda, incluyendo 01 laudo que no reviste las calidades de una verdadera sentencia, y en tal virtud niega el carácter jurisdiccional a la actuación de los árbitros. En el otro extremo se ubican quienes participan de la idea de que, a pesar de las diferencias existentes con la labor de los magistrados, corresponde atribuirle una naturaleza eminentemente Jurisdiccional; que el instituto -si bien nacido convencionalmentel. desprende luego de ese origen, adquiriendo el laudo los caracteres propios de una sentencia dictada por un magistrado del Poder Judicial. Existen, asimismo, otras dos teorías que señalan la imposibiIlultd de encasillar la naturaleza del arbitraje dentro de alguna de 111 expuestas. La teoría mixta, que rescatando lo que considera A.pectos positivos de ambas, distingue entre la materia inherente nI acuerdo arbitral -de indudable carácter contractual y privadoy In eficacia legal del laudo, de naturaleza pública en tanto constituye la expresión de la jurisdicción y por ello reservado a lo que diHpongan las leyes. Una cuarta teoría, denominada autónoma, obHerva el arbitraje desde una óptica diferente, itiendo que ninguna de las tres anteriores brinda una explicación satisfactoria 111 problema, capaz de aprehenderlo con carácter universal; sostiene quo, en definitiva, la naturaleza depende en gran medida del f4iHtcma legal bajo el que se analiza la cuestión.

2) Repaso de la noción de jurisdicción !.l, J) Conceptos generales

Para poder aprehender en su real dimensión los términos del

dubllte, creemos necesario introducir -brevemente- algunas r'Clc:ordaciones respecto del concepto de 'jurisdicción", con la advllltencia de que habremos de circunscribirnos, por obvias razones ,lo tiempo y espacio, a la jurisdicción civil. Aclaramos también que 1101. referiremos a la jurisdicción concebida en su faz objetiva, como lu nl.ribución del ejercicio de la función de juzgar, o la facultad de IIcLunr de los órganos encargados de istrar justicia.

NATURALEZA JURÍDICA DEL ARBITRAJE

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La jurisdicción, en sentido estricto, consiste en el ejercicio de una función, cuyo objetivo es solucionar pacíficamente los conflictos sometidos a la decisión de un órgano que tenga competencia para resolverlos. Ese órgano sigue un procedimiento que culmina con la emisión de la sentencia que pone fin al diferendo, determinando el derecho que corresponde a cada una de las partes conforme las pretensiones articuladas en el juicio. Una de las primeras cuestiones que surge de ello es que la potestad jurisdiccional se encuentra acotada por los hechos invocados y la sustancia pedida. Debe limitarse a resolver estrictamente los aspectos del litigio que las partes le sometieron, surgiendo el thema decidendum de las peticiones que se formulan y de los hechos controvertidos. En ese sentido, los principios del Derecho Procesal recogen dos máximas romanas que dan cuenta de la necesid~d de un interés particular: nema iude sine actare y nema procedat wdex

ex afficia.

. . . .,

..

Es decir que en el origen del ejercicio de la JunsdlcclOn CIVIl hallamos un particular que -como titular de un interés amparado y tutelado por el ordenamiento jurídico- prov~ca la actu~~ión de un órgano imparcial a fin de que le brinde efectIva protecclOn ante la violación de ese interés. La jurisdicción tiene por objeto, pues, la actuación de la norma en el caso concreto. Ante la inobservancia voluntaria por parte de quien ha afectado con su conducta los intereses legítimos de otro, se torna necesaria la colaboración de un tercero imparcial que imponga la conducta a seguir, restableciendo el equilibrio inicial. . Por cierto que además del particular afectado, el Estado tIene también un interés en asegurar la actuación de la ley para mantener el orden jurídico que él mismo ha creado. Incumbe al Estado garantizar a los ciudadanos un ámbito de razonable seguridad y estabilidad en los derechos particulares, y para eso, uno de los instrumentos de que se vale son las normas. Pero si una vez dictadas se desentendiera de su aplicación concreta, no habrá cumplido cabalmente su objetivo. Es necesario que instaure métodos pacíficos para la asignación particular de los derechos contenidos en las normas, evitando que la fuerza o la violeneia se conviertan en el sistema normal para la resolución de conü·oversias. Por eso las normas deben ser preservadas como

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prftlupuesto básico de la necesidad de asegurar la convivencia de

la lociedad. La diferente postura que se asuma frente al tema de la naturaleza jurídica del arbitraje dependerá de interpretar si ese interés del Estado acarrea la necesidad de que intervengan sus propios Ór¡anos, o si se satisface con la resolución de los conflictos por m'todos pacíficos, no siendo necesaria su participación directa. Aun quienes participan de la tesis de que la jurisdicción no puede ser ejercida sino por el Estado, iten que ese ejercicio se halla, no obstante, condicionado a que uno de los interesados lo requiera.

NATURALEZA JURÍDICA DEL ARBITRAJE

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-entendida en un sentido amplio- a través del denominado "contencioso-jnistrativo", como un complemento natural de la función de istrar que le corresponde. No obstante, subsisten dudas entre quienes se han ocupado del tema, respecto de calificar como de estricta naturaleza jurisdiccional a esta actividad. Los tribunales judiciales son así el órgano público natural -independizado de los otros Poderes del Estado- que brinda a la sociedad el servicio jurisdiccional. Queda por definir aún si ese servicio es de aquellos que corresponde al Estado en forma exclusiva, o si puede ser encarnado por personas que no pertenezcan orgánicamente a él, pues de allí parten esencialmente las diferentes teorías que tratan de explicar la naturaleza jurídica del arbitraje.

SU) Los órganos de la jurisdicción

3) La tesis contractualista El Poder, en tanto constituye una noción inherente al Estado, una de sus características distintivas, no puede ser parcelado o lIubdividido. El Poder es uno solo, que por razones funcionales es uncarnado por distintos órganos. Quiere decir que el Estado se vale partl su ejercicio de diferentes órganos, a través de los cuales rmmifiesta su voluntad y patentiza su actuación. Dübe tenerse presente que no siempre se encuentran perfec1.llmonte delimitadas las funciones asignadas a cada uno de los 6r"nnos, siendo éste uno de los temas que más ha preocupado a la cltmcia política. De ello se sigue que no existe una identidad absoluta cml,ro la función y el órgano que la ejerce. En la materia que nos atañe para este trabajo, el Estado, como ell4 obvio, ejerce la función jurisdiccional a través del Poder Judicial on IIU acepción amplia, comprensiva de los tribunales federales y provinciales. La Constitución Nacional organiza la Justicia Nacionnl (arts. 94 a 103), e impone a las provincias la necesidad de Q qUe! organicen la propia (arts. 5 y 106). I~stablece asimismo que en ningún caso el Presidente de la Nlldón puede ejercer funciones judiciales, arrogarse el conocimient.o do causas pendientes, o Testablecer las fenecidas (art. 95). Si lliCHI esta disposición puede entenderse como una prohibición de que ,,1 Poder Ejecutivo detente facultades jurisdiccionales, se ha interJlrtlt.ndo que el poder ejerce una cierta jurisdicción

Las teorías que tratan de explicar la naturaleza del arbitraje desde una óptica contractualista ponen el acento en el carácter privado del instituto, tanto en lo que se refiere a su origen cuanto respecto de la calidad de los árbitros. Se señala que éstos no son jueces, sino particulares que no revisten, por lo tanto, la calidad de funcionarios públicos, y que no istran justicia en nombre del Estado, sino por voluntad de las partes. Su existencia y su actividad se justifican por cuanto, siendo las cuestiones que se someten a arbitraje originadas en derechos disponibles para las partes, el Estado no puede privarlos de la facultad de escoger el método para resolverlas. Pero la efectividad de la decisión arbitral proviene del compromiso que ambas partes asumieron de acatarla, no teniendo por ello las características propias de una sentencia judicial. Los árbitros obtienen sus facultades de la voluntad de las partes, y no de la ley, ya que siendo la función jurisdiccional una de las formas en que se exterioriza la soberanía del Estado, y siendo esa soberanía un atributo indelegable, el legislador no podría concederle esa función a un particular. Si la facultad de juzgar es exclusiva del Estado, no podrá existir una delegación de ella en favor de un particular que no tiene las características propias de un funcionario público.

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En el cumplimiento de una sentencia judicial, tiene tanto interés el particular favorecido por ella como el Estado mismo, por cuanto emana de uno de los órganos que éste tiene establecidos para llevar a cabo la función pacificadora de restablecer el orden jurídico vulnerado por la conducta antijurídica. Es por esa razón que las normas le otorgan la posibilidad de obtener su ejecución forzada, como forma de hacer efectiva esa reparación. Mientras que el laudo arbitral obliga a las partes en la misma forma que 10 haría un (~ontrato, gozando de la protección jurídica inherente a estos últimos. El vínculo que se crea entre el árbitro y las partes es eminentomente contractual, posible en virtud de la zona de autonomía de In voluntad de que gozan los particulares, y por ello limitada solaIllOnte a cuestiones en las que no esté interesado el orden público. Esta tesis encuentra un importante argumento en la falta de II/Iperium del árbitro. La imposibilidad de ejercer coerción en los particulares para obtener el cumplimiento forzado de una determinada conducta, robustece la concepción de que el árbitro no ejerce una verdadera jurisdicción, por cuanto ésta lleva implícita la fuerza coercitiva emanada del poder del Estado. Si se parte de la concepción según la cual la noción de jurisdieción comprende la doble función de juzgar e imponer conductas ----la cognición y la ejecución-, al faltar a los árbitros la segunda
'1) La tesis jurisdiccional

111111

quienes propician la tesis opuesta -que los árbitros ejercen verdadera función jurisdiccional-- se apoyan en el carácter

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público de la istración de justicia, en tanto es uno de los servicios que el Estado mismo debe garantizar. Si el propio Estado, a través de sus leyes, reconoce la posibilidad de los particulares de ejercer tales funciones mediante el mecanismo del arbitraje, la naturaleza de la actividad de los árbitros no puede ser otra que la de la función que están llamados a desempeñar. Los árbitros son jueces, pero no solamente porque las partes los hayan nombrado como tales, sino porque el Estado ha consentido en asignarles ese carácter. No es sólo la voluntad de las partes la que atribuye jurisdicción a los árbitros; es también el Estado, como titular de esa jurisdicción, quien lo posibilita a través del ordenamiento jurídico, bajo ciertas condiciones. El acuerdo arbitral opera así como el elemento a través del cual se actúa la disposición legal que permite en forma general desplazar esa potestad, asignándola en forma específica a determinadas personas. La cuestión en la que se basa la tesis contractualista pasa fundamentalmente por pretender que los órganos del Estado son los únicos que pueden ejercer la jurisdicción. Pero olvidan que lo que califica a los jueces del Poder Judicial como órganos estatales no es solamente el ejercicio de la jurisdicción, sino su pertenencia estructural a uno de los Poderes del Estado. Por esa razón, no existiría impedimento alguno para que esas mismas funciones hayan sido delegadas por el Estado a favor de particulares, como cuando permite -y hasta fomenta- el uso del arbitraje. Sin dejar de reconocer que el origen próximo de las facultades concedidas a los árbitros es el consentimiento de las partes apoyado por el principio de la autonomía de la voluntad, en un sentido lato, tienen verdaderas potestades jurisdiccionales, similares a las de un juez estatal. Sus laudos están revestidos de la misma e idéntica fuerza que las sentencias de los magistrados del Poder Judicial. Hacen cosa juzgada respecto de las cuestiones resueltas por los árbitros, y se les concede el carácter de título ejecutorio. La vía judicial para procurar su cumplimiento forzado es la correspondiente a la ejecución de sentencias judiciales. Para desestimar la asimilación jurídica entre el arbitraje y el mandato, basta con señalar que los árbitros, lejos de ser los mnndatarios de las partes, son sus verdaderos jueces. No representan a los litigantes ni responden a ellos; representan al valor

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justicia, objetivo al que prioritariamente deben responder. La mejor prueba de esto es que cuando se cataloga al arbitraje como "mandato" generalmente se añade la calificación de mandato sui generis, con el claro significado de que carece de algunos de sus elementos tipificantes.

5)

Nuestra opinión

5.1) La jurisdicción que ejercen los árbitros Personalmente participamos -con alguna salvedad- de la posición expuesta en último término: los árbitros ejercen jurisdicción y por lo tanto de allí se deriva el status jurídico de su función. Ello sin desconocer que su origen es generalmente contractual. Sería así una función jurisdiccional cuya raíz genética es contractual; o dicho de otro modo, tendría una raíz contractual y un desarrollo jurisdiccional. Se trata, en suma, de una jurisdicción instituida por medio de un negocio particular. En defensa de esta postura, debe mencionarse en primer término la existencia -como se ha visto- de arbitrajes "forzosos", legalmente impuestos, en los que ni siquiera podrá hablarse de origen convencional. La tesis contractualista deberá itir que los casos de arbitraje legal forzoso constituyen una excepción a la regla general, porque en ellos no encontraremos un acuerdo de voluntades <mtre las partes, sino un acto propio del imperio del legislador, que determina la exclusión de los órganos jurisdiccionales del Estado pura resolver ciertas contiendas de intereses, sometiéndolas a juicio de árbitros. No cabe duda que la istración de justicia es uno de los servicios que el Estado debe garantizar. En nuestro país ello surge con absoluta claridad del espíritu y del texto de la Constitución Nacional. En el preámbulo enuncia el objetivo de "afianzar la justicia" e impone como requisito para garantizar a cada provincia el goce y ejercicio de sus instituciones, que las constituciones locales aseguren "su istración de justicia". N o obstante, la obligación del Estado de velar por la mejor forma de istrar la justicia no implica, necesariamente, que deba ejercerla por sí y con carácter monopólico. Por el contrario, en

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ciertos casos, la obligación impuesta constitucionalmente se cumplirá de manera más efectiva permitiendo que los particulares -en su esfera de libertad y tratándose de derechos disponibles- escojan el método que mejor atienda sus necesidades. N os parece que siendo la función de juzgar de naturaleza pública, esa misma naturaleza se proyecta sobre quienes tienen la responsabilidad de llevarla a cabo, no debiendo hacerse distingos según sea un funcionario público o una persona que carezca de una vinculación jurídica permanente con el Estado. N o existe razón lógica alguna para considerar que la misma función pueda variar su naturaleza por el solo hecho de que varíe la calidad de la persona que la lleva a ca};>o. Ni las diferencias de metodología y de espíritu con que se lleva a cabo el arbitraje, ni la calidad de particular de los árbitros son causales ~suficientes para considerar diferente la función de fondo respecto de los jueces. Los árbitros revisten la calidad de verdaderos jueces, en tanto su misión es esencialmente igual, emitiendo un laudo que no tiene diferencias sustanciales con la sentencia de un magistrado, al punto de ser considerados en absoluto pie de igualdad con aquellas al momento de su ejecución. Los Códigos Procesales (art. 499 del Nacional; arto 497 del de Buenos Aires; arto 435, párrafo 2Q, del de Santa Fe, y arto 953 del de Córdoba) reconocen la misma validez jurídica -título ejecutorio- a un laudo arbitral que a una sentencia judicial, al establecer las mismas normas para procurar su cumplimiento forzado; es decir que atribuyen a ambas el mismo status jurídico. Existe, por lo tanto, un auténtico reconocimiento del Estado al arbitraje, al asimilarlo a la actividad judicial. La voluntad de las partes permite sustraer de los órganos creados por el Estado la resolución de determinado tipo de controversias, atribuyendo esa misión a particulares, quienes se encuentran así temporalmente investidos -mientras sea necesario para el desempeño de su labor- de una verdadera jurisdicción. El hecho de que los árbitros istren justicia por voluntad de los particulares, no es razón para negarle carácter público a su tarea, en tEl,nto en última instancia están haciéndolo por cuenta del Estado, que tiene interés en que las disputas sean resueltas de manera pacífica.

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La relevancia jurídica que tiene la voluntad de las partes en la isión del sistema arbitral como fórmula para la resolución de sus controversias, más allá de su propia fuerza vinculante,viene dada porque la ley inviste a los árbitros de la autoridad necesaria para ejercer su función. Si las leyes no itieran el arbitraje, y no le atribuyeran determinadas características que tiñen de naturaleza jurisdiccional a la actividad de los árbitros, los litigantes que quisieran resolver extrajudicialmente un conflicto, podrían someterlo a la decisión de un tercero. Pero la actuación de éste no estaría revestida de los atributos de jurisdicción de que gozan los árbitros: no podrían requerir el auxilio de la justicia para procurar medidas de compulsión, ni para ejecutar coactivamente su decisión. El poder de los árbitros -en forma genérica- para istrar justicia proviene del ordenamiento que establece una básica asimilación entre su labor y la de los jueces, equiparando inclusive los efectos de sus sentencias; ello sin mengua del efecto que produce la voluntad de los litigantes cuando escogen -en concreto- a las personas sobre las que recaerán las designaciones. El hecho de que los árbitros no se encuentren establecidos en forma permanente y que no sean funcionarios del Estado, no altera la naturaleza de sus funciones. La ley ite que determinadas contiendas sean sustraídas del conocimiento de los jueces ordinados, a favor de particulares que gozan de la confianza de los litigantes, y para ello habilita un sistema alternativo, al que rodea de una serie de atribuciones que permiten en definitiva afirmar su naturaleza eminentemente jurisdiccional. Es cierto que no son jueces, pero las diferencias que se observan con relación a éstos en orden al modo en que desempeñan su función, por no afectar la esencia, no alcanzan a justificar que se les asigne diferente naturaleza jurídica. Es por otra parte inexacto que el Estado brinda a los laudos la protección inherente a los contratos, pues, como hemos visto, se les reconoce el mismo valor que a las sentencias. Tampoco es óbice para calificar de jurisdiccional la función de los árbitros el hecho de que carezcan de imperium, ya que el Estado brinda adecuado respaldo, al prestar el auxilio de la fuerza pública on aquellos casos en que la naturaleza del caso tramitado en sede

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arbitral lo requiera. No permite que el árbitro la ejerza por sí; pero pone a su disposición la coerción que detenta, para que el cometido arbitral pueda ser llevado a cabo en forma efectiva. En síntesis: al ejercer los árbitros una de las actividades en que está particularmente interesado el Estado, no vemos razón para que se niegue el carácter jurisdiccional del arbitraje.

5.2) Diferencias con la jurisdicción judicial A pesar de haber asumido como cuestión de principio que los árbitros ejercen una función eminentemente jurisdiccional asimilable a los jueces, es necesario, sin embargo, formular algunas precisiones que permitan visualizar las diferencias que existen entre ambas. Partiendo de que el origen inmediato de la jurisdicción arbitral es el acuerdo entre las partes, no pueden obviarse las consecuencias que se derivan lógicamente de ese hecho. Por cierto que nos referiremos exclusivamente al arbitraje voluntario, desde que en el forzoso, su origen está dado por la ley que impone la vía arbitral para la resolución de ciertos conflictos. Los jueces estatales obtienen sus atribuciones del conjunto de normas jurídicas de las que se vale el Estado para organizar sus diferentes funciones. Hemos visto cómo la Constitución Nacional procura la satisfacción del servicio de justicia, garantizándolo como una de las funciones esenciales a través de distintos postulados y principios generales, disponiendo para ello la organización de un Poder independiente que es el encargado natural de cumplirla. La legitimación les viene dada por las leyes dictadas en consecuencia de la Constitución, y en tanto se verifiquen los requisitos que la norma fundamental impone, como medio instrumental para alcanzar el objetivo fundacional de la pacificación. Si bien en forma mediata es la ley que permite la delegación de la función de juzgar en particulares, en el caso de los árbitros, la fuente inmediata de su jurisdicción es un acuerdo celebrado entre las partes, quienes en la zona de autonomía de sus voluntades, los invisten de facultades suficientes para resolver ciertos litigios. y allí advertimos otra diferencia importante: la jurisdicción de los jueces del Estado es permanente, no teniendo más limitaciones

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La relevancia jurídica que tiene la voluntad de las partes en

la isión del sistema arbitral como fórmula para la resolución de IUIJ controversias, más allá de su propia fuerza vinculante, viene dada porque la ley inviste a los árbitros de la autoridad necesaria para ejercer su función. Si las leyes no itieran el arbitraje, y no le atribuyeran determinadas características que tiñen de naturaleza jurisdiccional a la actividad de los árbitros, los litigantes que quisieran resolver extrajudicialmente un conflicto, podrían someterlo a la decisión de un tercero. Pero la actuación de éste no estaría revestida de los atributos de jurisdicción de que gozan los árbitros: no podrían requerir el auxilio de la justicia para procurar medidas de compullión, ni para ejecutar coactivamente su decisión. El poder de los árbitros -en forma genérica- para istrar JUlticia proviene del ordenamiento que establece una básica asimilación entre su labor y la de los jueces, equiparando inclusive los efectoll de sus sentencias; ello sin mengua del efecto que produce In voluntad de los litigantes cuando escogen -en concreto- a las por'sonas sobre las que recaerán las designaciones. b~1 hocho de que los árbitros no se encuentren establecidos en f(jrma permanente y que no sean funcionarios del Estado, no altera In Tlllturuleza de sus funciones. La ley ite que determinadas tlonLiondas sean sustraídas del conocimiento de los jueces ordina1'101., u favor de particulares que gozan de la confianza de los Iit.illllntes, y para ello habilita un sistema alternativo, al que rodea du una soríe de atribuciones que permiten en definitiva afirmar su III1Lurulczn eminentemente jurisdiccional. I~s cierto que no son jueces, pero las diferencias que se observan (lOn rolación a éstos en orden al modo en que desempeñan su función, pOI' no Ilfectar la esencia, no alcanzan a justificar que se les asigne (liforonte naturaleza jurídica. Es por otra parte inexacto que el h:IILUdo brinda a los laudos la protección inherente a los contratos, (HHlH, corno hemos visto, se les reconoce el mismo valor que a las lIunl,tlfHliml.

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arbitral lo requiera. No permite que el árbitro la ejerza por sí; pero pone a su disposición la coerción que detenta, para que el cometido arbitr.al pueda ser llevado a cabo en forma efectiva. En síntesis: al ejercer los árbitros una de las actividades en que está particularmente interesado el Estado, no vemos razón para que se niegue el carácter jurisdiccional del arbitraje. 5.2) Diferencias con la jurisdicción judicial A pesar de haber asumido como cuestión de principio que los árbitros ejercen una función eminentemente jurisdiccional asimilable a los jueces, es necesario, sin embargo, formular algunas precisiones que permitan visualizar las diferencias que existen entre ambas. Partiendo de que el origen inmediato de la jurisdicción arbitral es el acuerdo entre las partes, no pueden obviarse las consecuencias que se derivan lógicamente de ese hecho. Por cierto que nos referiremos exclusivamente al arbitraje voluntario, desde que en el forzoso, su origen está dado por la ley que impone la vía arbitral para la resolución de ciertos conflictos. Los jueces estatales obtienen sus atribuciones del conjunto de normas jurídicas de las que se vale el Estado para organizar sus diferentes funciones. Hemos visto cómo la Constitución Nacional procura la satisfacción del servicio de justicia, garantizándolo como una de las funciones esenciales a través de distintos postulados y principios generales, disponiendo para ello la organización de un Poder independiente que es el encargado natural de cumplirla. La legitimación les viene dada por las leyes dictadas en consecuencia de la Constitución, y en tanto se verifiquen los requisitos que la norma fundamental impone, como medio instrumental para alcanzar el objetivo fundacional de la pacificación. Si bien en forma mediata es la ley que permite la delegación de la función de juzgar en particulares, en el caso de los árbitros, la fuente inmediata de su jurisdicción es un acuerdo celebrado entre las partes, quienes en la zona de autonomía de sus voluntades, los invisten de facultades suficientes para resolver ciertos litigios. y allí advertimos otra diferencia importante: la jurisdicción de los jueces del gatado es permanente, no teniendo más limitaciones

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que las que imponen las normas que atribuyen su competencia funcional y territorial. Inclusive gozan de la garantía constitucional de la inamovilidad en sus cargos, de manera que una vez designados corno tales, sólo pueden ser removidos por las causales y en la forma que la misma Constitución determina. Los árbitros, por el contrario, adquieren una jurisdicción limitada, no sólo en la materia, sino también en el tiempo. En el primer aspecto, sus facultades alcanzan exclusivamente a aquellos asuntos para los cuales fueron nombrados, y en el segundo aspecto, le les concede un plazo para laudar, cuyo vencimiento trae aparejado la extinción de la jurisdicción. Sus atribuciones comienzan en el momento de la aceptación del cargo y finalizan con el dictado del laudo o con el vencimiento del plazo, circunstancias que al agotar el cometido que las partes le encomendaran o al excederse en el término concedido, producen la extinción de su jurisdicción. Otro aspecto en el que se distinguen de manera sustancial es tllmbién el referido a la forma de ejercer la jurisdicción: ante eljuez Iml partes se encuentran constreñidas a la mera invocación del dnrocho; el magistrado aplica, para la resolución del caso, las n()rttlfl~ que entienda pertinentes. Al árbitro, las partes pueden imponerle las normas sobre las que ha de apoyar la decisión, y en 1,111 cuso no puede apartarse de ellas. 118 decir que, a pesar de que los árbitros ejercen jurisdicción, oxiHton diferencias con la jurisdicción propia de los jueces; amén de 1118 que hemos señalado en capítulos precedentes respecto de las diHtinciones en la manera de llevar el procedimiento yen el espíritu <¡un ,'igo la totalidad del trámite, 1),:1) I~l

ámbito para el estudio del arbitraje

Ln conclusión a la que hemos arribado no se ve obstaculizada, ha demostrado, por el innegable origen consensual que hllbitulllrnente tiene el arbitraje, ya que dentro de la libertad el'l!/ldora que campea el ámbito contractualista, se permite inclusive j{Urlm'llI', convencionalmente, un sistema de resolución de litigios en tll qUtl se otorga a los juzgadores naturaleza jurisdiccional. El (~Olll() HO

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arbitraje aparece así como resultante de un contrato; pero se trata de un contrato con algunas características particulares, es un contrato del que resulta como efecto primordial la atribución de ' jurisdicción a un tercero imparcial para que dirima una controversia. Por ello, a pesar de haberle atribuido carácter jurisdiccional, entendemos que el ámbito natural para el estudio del arbitraje no puede ser exclusivamente el Derecho Procesal. La concepción procesalista del arbitraje ha sido uno de los factores que incidió en su falta de difusión, por presentar un enfoque basado únicamente en el juicio arbitral, relegando lo referido a la formación del sistema. El trámite, el procedimiento, es una parte importante del arbitraje, pero no la única. El arbitraje es mucho más que un procedimiento especial: compone un verdadero sistema de resolución de disputas, Creemos por eso, que el derecho privado puede realizar importantes aportes al progreso del arbitraje. El Derecho Civil, por la necesaria correlación que tiene el nacimiento de la jurisdicción arbitral con la teoría general de los contratos. Todas las normas y principios referidos a los contratos, son aplicables al acuerdo que da origen al arbitraje, razón por la cual es necesario ahondar en ellos para poder aprehender en su totalidad las cuestiones que surgen del proceso de formación del sistema arbitral. El Derecho Comercial debe prestar atención al arbitraje, por constituir éste uno de los métodos usuales para dirimir los litigios nacidos del tráfico mercantil. Siendo la materia comercial una de las fuentes más fecundas de las que se nutre el arbitraje, la rama del Derecho que se ocupa de brindar un marco de celeridad y seguridad en las transacciones no puede desentenderse de la forma en que se resuelven los diferendos que de ellas se derivan. Y al ser el arbitraje un sistema a través del cual pueden lograrse eficazmente esos postulados, no cabe duda que su contribución podrá reportar grandes beneficios a la institución, También el Derecho Internacional Privado tiene algo que decir al respecto, por la incidencia que tienen sus postulados en materia de arbitraje internacional. En la medida que se siga viendo al arbitraje como un mero procedimiento, se persistirá en el error de estudiarlo sólo en uno de sus aspectos. Será ntlcesario cambiar el enfoque, para poder apre-

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hender sus elementos en forma global, como un todo. Por ser una inltitución compleja -nacida de un acuerdo privado, pero con el fin de ejercer una función esencialmente pública como lo es la jurisdicoiona1-, no puede fragmentarse en parcelas ni dar preeminencia f1 algunos de sus factores en detrimento de los otros. S6lo podrá alcanzarse el objetivo de conocer en profundidad el arbitraje, si se lo toma desde una perspectiva diferente, que abarque IU aspecto procesal, pero sin descuidar su génesis convencional. Por ello no parece conveniente encasillarlo metodológicamente en el campo del derecho material o de forma. Aun cuando nuestra posición· parezca poco ortodoxa, pensamos que pertenece al género de esas materias que deben ser estudiadas desde diferentes disciplinas sin que pueda predeterminarse cuál de ellas tendrá mayor preeminencia.

v.

El acuerdo arbitral

SUMARIO: 1) Cuestiones generales. 1.1) Modos del acuerdo arbitral. Cláusula compromisoria y compromiso arbitral. 1.2) Requisitos del acuerdo arbitral. 1.2.1) Generalidades. 1.2.2) Consentimiento. 1.2.3) Capacidad. 1.2.4) Objeto (remisión). 1.2.5) Forma. 1.3) Comparación con la transacción. 2) La cláusula compromisoria. 2.1) Concepto. Efectos. 2.2) Requisitos. 2.3) Naturaleza jurídica. 2.3.1) El debate. 2.3.2) Nuestra opinión. 2.3.3) Aclaraciones necesarias sobre la opinión expuesta. 2.4) Contenido. 2.4.1) Principio general. 2.4.2) Cuestiones no arbitrables. 3) El compromiso arbitral. 3.1) Concepto. Efectos. Remisión. 3.2) Contenido. 3.3) El compromiso en el Código Procesal Nacional. 3.4) Interpretación de lege lata sobre la exigencia legal. 3.4.1) La oscuridad del texto legal y su ratio legis. 3.4.2) El requisito del arto 740, inc. 3º). Medios posibles para determinar los puntos litigiosos. 3.4.3) Síntesis y sugerencia práctica. 3.5) Consideraciones de lege fe re nda. Nuestra propuesta. 3.5.1) Problemas que presenta la actual regulación legal. 3.5.2) Inconveniencia de mantener la exigibilidad del compromiso en los términos actuales. Propuesta concreta. 3.6) Falta de acuerdo en la celebración de compromisQ. 3.6.1) Soluciones posibles. 3.6.2) La acción judicial por constitución de tribuna arbitral. 3.6.3) Facultades y límites del juez.

1) Cuestiones generales

1.1) Modos del acuerdo arbitral. Cláusula compromisoria y compromiso arbitral

/

Hemos visto que el arbitraje, sin peIjuicio de su mediato origen en la disposición de la ley que lo permite, nace a partir de la voluntad de las partes que deciden excluir la jurisdicción judicial, remitiendo determinadas cuestiones litigiosas a la decisión de particulares. Ese acuerdo de voluntades -que genéricamente denominaremos "acuerdo arbitral" o "pacto de arbitraje"- puede hallarse representado en un solo acto, o bien dividirse en dos actos sucesivos. En esta última hipótesis tendremos una "cláusula compromisoria" y un posterior "compromiso arbitral". Existen derechos positivos que exigen un "compromiso" conteniendo una serie de requisitos formales para habilitar la instancia arbitral, como ser la determinación concreta de los nombres de los árbitros y de las cuestiones que se someten a su resolución, con expresión de sus circunstancias. Como es obvio, las partes no podrán -hasta que la contienda se produzca- conocer con certeza cuáles serán puntualmente los aspectos concretos que deberán resolver los árbitros. La cuestión se centra, pues, en determinar si ello implica necesariamente que el sometimiento de las mismas a arbitraje sólo pueda ser convenido frente a un conflicto ya entablado. La respuesta negativa se impone. No obstante que tales datos son necesarios para que el arbitraje comience a funcionar, nada impide a las partes convenir -antes que el conflicto se produzcaque si éste efectivamente se materializara, deberá ser resuelto por árbitros. Esa es precisamente la función de la "cláusula compromisoria": supliondo la imposibilidad de celebrar el compromiso arbitral hasta

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que se puedan determinar las cuestiones litigiosas concretas, los particulares pueden no obstante establecer una estipulación que le airva de antecedente. Todas las cuestiones litigiosas -por entonces hipotéticas- que lIurjan como consecuencia de la relación jurídica establecida, deberán ser sometidas a arbitraje, dejándose para un momento . posterior -si el conflicto efectivamente se produce- la determinación concreta de los puntos sobre los que deberán pronunciarse 1011 árbitros. Veremos más adelante, sin embargo, hasta qué punto lile justifica que para su determinación concreta las partes deban colebrar un nuevo acuerdo. Tenemos así dos pactos -cláusula compromisoria y compromiso arbitral-, que si bien son conceptualmente diferentes, apuntan en definitiva a un mismo objetivo final, cual es la efectiva remisión de las cuestiones litigiosas a decisión de los árbitros. La oláusula compromisoria, por la que se someten a arbitraje -en t,6rminos más o menos genéricos- todas las cuestiones que eventllllhnonte pudieran surgir de una relación jurídica de base que une U IUH partes; y el compromiso arbitral, cronológicamente posterior u IIquÓlla, cuyo propósito es concretar en forma completa los aspUCt.OH oporativos del arbitraje, con referencia a un litigio que ya se hu pnlHtmtado. 14:Hta distinción, no obstante, parte de una práctica arbitral tmdidollul, conforme la cual el pacto de sometimiento a arbitraje !Hl oHt.rueLuraba en dos acuerdos diferentes. Pero esto en modo 1I1v,\lIIO responde a una necesidad jurídica: nada impide que ese IIl:uurdo sea celebrado en un solo acto. gHLo último es lo que marcan los más modernos ordenamientos dI' nrbit.rllje. La ley española de 1988 señala en la Exposición de Mot.ivml que "se elimina la distinción entre el contrato preliminar dtl ul'hiLrnjo y el compromiso que efectuaba la ley de 1953. El (~ollv(lIli() !ll'bitral, instrumento en el que se plasma el derecho de IIIH pOl'flOnas a solucionar las cuestiones litigiosas de su libre diHpoHidón que reconoce el art, 1º, puede tener por objeto cuestiones pr'IIHollt.OH o futuras. Se trata, con ello, de superar la relativa Irwf'iwcin de la cláusula compromisoria o contrato preliminar de /II'hit.l'IÚo, que solía estipularse antes del nacimiento real de la UO!lLl'OVorHia entre las partes".

EL ACUERDO ARBITRAL

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También la ley modelo de arbitraje de las Naciones Unidas de 1985 regula el "acuerdo de arbitraje" en forma genérica, careciendo de relevancia el momento en que el mismo se concierta. _____..

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1.2) Requisitos del acuerdo arbitral 1.2.1) Generalidades

No obstante que en parágrafos subsiguientes analizaremos con mayor detenimiento cuál es la naturaleza de los acuerdos arbitrales, podemos anticipar con cierto grado de generalización, que se trata de un contrato, o al menos una convención, género al que pertenece el contrato. Como sabemos, el objeto de los contratos es el de crear derechos u obligaciones personales, que se traducen en prestaciones a cargo de las partes que pueden consistir en una conducta exigible al obligado, de dar, hacer o no hacer. Dejaremos a un lado la cuestión de si los pactos cuyo objeto no sea crear, sino modificar o extinguir obligaciones, pueden ser también considerados contratos; o si sólo reservamos esa denominación para los que tienen el objeto de crearlas. Pero, con la salvedad de que su objeto no es crear derechos u obligaciones personales, sino asignar jurisdicción a quienes intervendrán como árbitros, no encontraremos diferencias de fondo entre los contratos comunes y el acuerdo arbitral. Por esa razón, en tanto acuerdo de voluntades o convención -veremos más adelante si es un contrato definitivo o meramente preparatorio- el pacto arbitral debe cumplir los requisitos de existencia y validez establecidos con carácter general para los contratos. Tiene que partir de un consentimiento que no se encuentre intrínsecamente viciado, y que haya sido expresado válidamente; ese consentimiento tiene que ser prestado por personas que tengan capacidad legal para obligarse; ha de versar sobre un objeto lícito y posible tanto física como jurídicamente, y debe hallarse revestido de la forma legalmente prescripta. A fin de facilitar la lectura, haremos un breve recordatorio de los postulados elementales referidos al nacimiento de los contratos, analizando sumariamente cómo se aplican esos principios generales al acuerdo arbitml. Huolga aclarar que ello de manera alguna

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pretende agotar el tratamiento del tema, para cuya profundización remitimos a la bibliografía existente sobre la materia.

1.2.2) Consentimiento

El consentimiento -concordancia de dos o más voluntades que le manifiesta por oferta y aceptación- tiene como presupuesto que

la voluntad esté revestida de componentes internos (discernimiento, Intención y libertad) y externos (su manifestación). La falta de alguno de los requisitos internos vicia la voluntad, tornando inválido el acto. Error, dolo, fraude, violencia, intimidación O lIimulación ilícita, son los clásicamente denominados "vicios de la voluntad". La voluntad, para tener relevancia jurídica, debe salir de la e.fera interna del sujeto emisor, de manera de ser aprehendida por 10111 domás; debe existir un hecho exterior por el que se manifieste. Do 10 contrario, no podrá ser considerada como tal. No obstante, esa IIInnifhstación puede ser expresa, tácita o inducida por presunción ,lo In Iny. Será expresa cuando se formule por escrito, verbalmente (J pOI' signos inequívocos; tácita cuando resulte de actos que lo IU'(lHUpongan, por los que pueda conocerse la existencia de la v()luntad. En determinados supuestos, la propia ley autoriza a t.llnorla por presumida. Il~1I materia de acuerdo arbitral, la manifestación tácita de la volunl,ud de someterse a arbitraje, ha sufrido una gran limitación por purto de la jurisprudencia. Basados en el principio de que la jurisdicción nrbitrnl es de excepción, y que la renuncia a ser juzgados por IOH Ór'ganos estatales debe ser interpretada con carácter restrictivo, los jueces han denegado la formación de tribunales arbitrales (\11 nquollos casos en que no surja expresa e indubitablemente la vohlllLnd do alguna de las partes de consentir la actuación de los ""biLrml. 1./\ loy modelo de arbitraje de las Naciones Unidas, por el eOlll,r'IIl'io, ite que el acuerdo arbitral pueda surgir de un interwmhio do nscritos de demanda y contestación en los que la exist,(lIIdn do un acuerdo sea afirmada por una parte sin ser negada por In ot.ru (art. 7u, inc. 2Q).

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Esta solución podría también ser considerada en nuestro derecho interno, por aplicación del arto 1146 del Cód. Civil, en tanto establece la presunción de que el consentimiento fue dado tácitamente si una de las partes "hiciere lo que no hubiere hecho, o no hiciere lo que hubiera hecho si su intención no fuese aceptar la propuesta". La falta de oposición o la no interposición de la excepción de incompetencia frente a una demanda arbitral, autorizaría a tener por presumida tácitamente la voluntad del demandado de someterse a la jurisdicción arbitral. La pretensión del actor de llevar el juicio a árbitros, consentida por el demandado, podría válidamente ser considerada como una aceptación de la instancia arbitral. La prórroga tácita de jurisdicción está prevista en nuestros ordenamientos procesales. El arto 2Q de los Códigos Procesales N acional y de Buenos Aires dispone que "la prórroga se operará si surgiere de convenio escrito, mediante el cual los interesados manifiestan explícitamente su decisión de someterse a la competencia del juez a quien acuden. Asimismo, para el actor, por el hecho de entablar la demanda; y respecto del demandado, cuando la contestare, dejare de hacerlo u opusiese excepciones previas sin articular la declinatoria". Del mismo modo, el Código de Córdoba establece en su arto 3Q que "la sumisión puede ser expresa o tácita", considerándose esta última cuando "el demandante entable la demanda y el demandado la conteste u oponga excepciones dilatorias, sin declinar de jurisdicción". Cuando el consentimiento no sea expresado personalmente por el contratante, cuando alguna de las partes actúe por medio de un representante, será necesario que tenga poder especial, conforme lo prescripto por el arto 1881 inc. 3º del Cód. Civil. No basta, sin embargo, a ese respecto que el poder especial contemple la facultad de transar: es preciso que el poder sea específico para comprometer en árbitros (art. 1882). Entendemos que esta hipótesis está referida exclusivamente a los casos de representación voluntaria, siendo por tanto aplicable sólo cuando la representación surge de un mandato. No podría imponerse tal restricción a los supuestos en que la representación no proviene de la voluntad del representado, sino de la ley, como seda el caso de los representantes legales de una persona jurfdicu.

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1.2,3) Capacidad Respecto de la capacidad para celebrar el ac~erdo arbitral, .l¡unas leyes adjetivas (art. 738, Cód. Pro~esal NaclO~al; arto 776, 06d. de Buenos Aires, y arto 476, Cód. de Cordoba) partIendo de ~?a a.imilación entre el compromiso a favor de árbitros y la tr~nsacclOn, remiten a lo que dispongan las leyes de fondo sobre capacIdad p~ra transigir, En estos supuestos, deberá estarse, pues, a lo estableCIdo por los arts, 839 y siguientes del Cód. Civil. . Otras legislaciones procesales, como la de Santa Fe, no contIenen disposiciones similares, expresando solamente qu~ 10.s que no IIllben leer y escribir no pueden comprometerse en arbItros por .scritura privada (art. 418 in fine). Ha de entenderse, no obstante, que quienes se encuentran en esa condición podrán hacerlo por 'Ioritura pública o por acta judicial. Por lo demás, parece cohe.rente interpretar que ante el silencio de la ley procesal que no eXIge la prosencia de otros recaudos específicos, remite igualmente a lo que diHpongan las normas de fondo sobre capacidad. . . gntro esas reglas, se encuentra la de que ~o puede. tr~nsI~Ir n nombre de otra persona, sino con poder especlal, con IndICaClon d" lotl derechos u obligaciones sobre los que debe versar, o cuando cotltongn expresamente la facultad de transar (art. 839,. Cód. Civil). POI' Ilplicación de las normas inherentes al mandato, SIn embargo, no (lH Hld'iciente para comprometer en árbitros el poder otorgado pum trllnsar, debiendo incluir en forma específica la facultad de MOllwt,orso a arbitraje (art. 1882). 1~1 arto 840 dispone que no puede transigir el que no puede dil4!>oflor de los objetos a los que la transacción se refiere .. ~l (!odificndor justifica esta solución en el hecho de que la transacclO~ importn un abandono de una pretensión o de un derecho, eqUlvllltlllto n una enajenación (ver nota al arto 840). gt! prociso señalar que comprometer una cuestión en ár?itros mi un hecho de relevancia, que exige estar rodeado de Ciertas 1{/H'llnt.íutl, Pero no porque implique un acto de disposición ~e .l~s hitllHlH quo ostán en juego en el litigio, ya que por so~e~e~lo a JUl.ClO do I~l'bitros no se están enajenando los derechos htIglOS~s, ~I~O pOl'que con ello se está disponiendo del derecho de demandar JustICia UIl IOH tribunales ordinarios.

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El único derecho del que se dispone es así el de acceder a los jueces estatales, que se renuncia declinando la jurisdicción en fav0r de los árbitros. Por ello entendemos que no es imprescindible la capacidad para disponer de los bienes que son materia del litigio, y la previsión del arto 840 del Cód; Civil debe ser interpretada sobre esa base, pues está pensada para la transacción y no para el acuerdo arbitral. Además de aquellos que gozan de una incapacidad general para contratar, específicamente, no pueden celebrar acuerdos arbitrales los representantes de los ministerios públicos nacionales, provinciales o municipales, o de las rentas públicas; los representantes de personas jurídicas si no tienen autorización, y los menores emancipados. Los albaceas no pueden comprometer en árbitros respecto de los derechos de la testamentaría; ni los tutores o curadores respecto de los bienes de sus pupilos, sin autorizaciónjudicialCart. 841). 1.2.4) Objeto (remisión)

Como en todo acto jurídico, el objeto del acuerdo arbitral debe ser lícito, conforme a la moral y a las buenas costumbres, posible, que no se oponga a la libertad de las acciones o de conciencia, y que no esté prohibido. En especial para el pacto arbitral, debemos anotar que debe versar sobre una controversia susceptible de transacción, sobre derechos disponibles. Remitimos para su exposición más extensa al punto 2.4), referido al contenido de la cláusula compromisoria.

1.2.5) Forma El principio general que rige en materia de contratos es el de la libertad de formas: cuando en el Código Civil o en las leyes especiales no se designe alguna forma para el acto, ias partes podrán utilizar las formas que juzgaren convenientes (art. 974). Los Códigos Procesales en general nada disponen respecto de la cláusula compromisoria, refiriendo que el compromiso arbitral debe ser hocho por of\c"¡t,ura pública, instrumento privado, o por acta

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extendida ante el juez de la causa o ante aquel a quien hubiere correspondido su conocimiento (art. 739, Cód. Nacional; arto 777, Cód. de Buenos Aires; arto 418, Cód. de Santa Fe, y arto 472, Cód. de Córdoba). El acuerdo de someterse a arbitraje debe ser hecho, pues, por escrito, sin perjuicio de lo que hemos expuesto en el punto 1.2.2) acerca del consentimiento tácito. No se exige necesariamente la escritura pública, itiéndose otra clase de instrumentos públicos, o inclusive instrumento particular. La norma no exige que el instrumento sea uno solo, ni que esté redactado en un único texto en el que consten ambas manifestaciones de voluntad, ni tampoco que conste en el mismo contrato al cual ordinariamente se refiere. La mayoría de los reglamentos de arbitraje internacional establecen con claridad que el acuerdo arbitral puede surgir de un intercambio de cartas, télex, telegramas u otros medios de comunicación que dejen constancia del acuerdo. Puede verse, como ejemplo, el arto 7Q de la ley modelo de las Naciones Unidas. También la ley española de 1988 consagra de manera expresa 01 principio de la libertad de forma en lacelepración del convenio l1t'bitral, al disponer que deberá hacerse por escrito y expresar la voluntnd inequívoca de las partes de someterse a arbitraje, pudiendo concertarse como cláusula incorporada a un contrato, como lH:uclrdo independiente del mismo, o bien mediante,un intercambio do cualquier medio de comunicación que deje constancia documental dn la voluntad de las partes.

1.:1) Comparación con la transacción De lo dicho anteriormente sobre la remisión que las normas hueoo a la figura legal de la transacción, surge la necesidad de "Hbozar algunas aclaracion~s acerca de las analogías y diferencias
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En ambos casos, como es evidente, estamos en presencia de un acuerdo de voluntades, en los que predomina una similar finalidad de las partes contratantes: la intención común de poner fin a una controversia surgida como consecuencia de una relación jurídica. Es presupuesto en los dos casos, la existencia de una incertidumbre jurídica basada en diferentes pretensiones respecto de un determinado derecho. La función y la sustancia que le sirve de antecedente -compartidas por ambos institutos- es, a nuestro modo de ver, una de las razones por las que las legislaciones tienden a uniformar las reglas, existiendo casos en los que se considera al acuerdo arbitral como una variedad de la transacción. Mediante la transacción las partes extinguen obligaciones. litigiosas o dudosas (art. 832, Cód. Civil), y por ello se trunca el pleito, se impide que sUIja; mientras en el acuerdo arbitral el litigio no se evita, sino que, por el contrario, la existencia de derechos controvertidos es uno de sus presupuestos, recayendo el acuerdo de voluntades en que, para resolverlo, se sustituye la jurisdicción judicial por otra. En la transacción son los propios interesados quienes -de común acuerdo- se otorgan recíprocas concesiones sobre los derechos que cada uno crea tener; el medio utilizado para finiquitar la disputa es la reciprocidad en el sacrificio. En el arbitraje no existen concesiones de las partes que faciliten el acuerdo, sino la intención común de designar a un tercero -distinto de un magistrado judicial- a quien se le confía la determinación de los derechos de cada parte. Si bien coinciden el presupuesto -un conflicto de intereses actual o potencial- y la finalidad -resolverlo sin llegar a una instancia judicial-, es diferente el medio a través del cual se logra el objetivo. En el arbitraje no son las partes quienes dirimen el conflicto, sino un tercero designado de común acuerdo; no se reparten los derechos, sino que se conviene aceptar la asjgnación que el árbitro haga de ellos en el laudo. La diferencia principal radica entonces, en que la transacción es el fruto de la autocomposición de una controversia, donde los contratantes proveen la solución por sí mismos mediante renuncias parcialos y rtlcíprocos n RUR derechos. El acuerdo arbitral, en cambio,

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origina un método heterocompositivo, en el que la solución es impuesta por un tercero, que puede atribuir a alguna de las partes la totalidad de su derecho. En un caso, las partes eliminan el conflicto; en el otro, lo someten a decisión de una persona neutral que si bien no integra los cuadros del Poder Judicial del Estado, ejerce una función de naturaleza jurisdiccional.

2)

La cláusula compromisoria

2.1) Concepto. Efectos La cláusula compromisoria es el convenio por el cual las partes deciden someter algunos asuntos a arbitraje, sustrayéndolos al conocimiento de los jueces ordinarios. Las partes renuncian a que sean decididos por los tribunales de justicia, asignándoselos a particulares revestidos como consecuencia de ello de funciones y facultades jurisdiccionales. Pero las divergencias a las que se refiere i'I()n todavía, al momento de suscribir la cláusula, meramente ovon tuales, sin que siquiera se sepa si negarán a producirse. Tiene un doble carácter: de convención civil, en su condición de fiwerdo de voluntades; y de pacto procesal, en tanto su objeto es producir efectos netamente procesales como la derogación de la jurisdicción estatal y la sumisión a un tipo particular de resolución do disputas. La decisión de suscribir dicha cláusula acarrea dos efectos, uno l)Ololitivo y otro negativo. Positivo, desde que implica atribuir jurisdicción a los árbitros, qUitlfH1S obtienen de ella las facultades necesarias para intervenir (111 01 litigio; y es por ello que la cláusula compromisoria determina 1" medida de las facultades de los árbitros. Negativo, ya que trae (~(lnHigo la incompetencia de los jueces estatales para intervenir en 111 rosolución de aquellos conflictos que hayan sido sometidos a IIl'hitl'lljo. ~:n Huma: la cláusula compromisoria produce el efecto de susInlor citlrta categoría de litigios de la jurisdicción de los jueces (U'dinurios, otorgándosela en su reemplazo a particulares que -tmnporalmente- se hallan investidos do Aimilares funciones. Por

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imperio de la voluntad de ambas partes se sustituye la jurisdicción estatal por una privada. Producido un diferendo respecto de alguno de los asuntos que se consideren incluidos en la cláusula, ya no existe para las partes la libertad de optar por accionar en la justicia ordinaria. Quedan obligados a solucionarlo por la vía arbitral. Pero si fuera necesario complementar las previsiones de la cláusula, las partes deberán, como paso previo al inicio del juicio arbitral, celebrar el compromiso. Este es un deber que surge como lino de los efectos de la cláusula, que sirve de antecedente para obligarlas a realizar todos los actos necesarios para poder acceder efectivamente a la instancia arbitral. Esa obligatoriedad se traduce en acciones y excepciones ten" dientes a hacer efectivo el pacto arbitral. Por un lado, si alguna de las partes se niega a celebrar el compromiso, la contraria tiene una acción judicial para compelerlo 'a fin de determinar las cuestiones concretas sobre las que versará el arbitraje y todos los elementos necesarios para que quede habilitada la instancia. Por el otro, si se inicia la demanda en sede judicial, el accionado podrá oponer la excepción de incompetencia, debiendo el juez ineludiblemente declinarla en favor de los árbitros.

2.2) Requisitos En tanto acuerdo de voluntades -convención en sentido ampIio- la cláusula compromisoria debe contener los requisitos que hemos señalado para los contratos y en particular para el "acuerdo arbitra}". Por ser una de las formas que puede revestir ese acuerdo arbitral, le son aplicables en general los conceptos expuestos; tendrá que partir de un consentimiento válido, manifestado por personas con capacidad para obligarse, versando sobre un objeto lícito y plasmado en la forma prevista por la ley. Pero la cláusula compromisoria tiene además de ello -como requisito intrínseco específico-la necesidad de que exista entre las partes un vínculo jurídico más amplio, del cual puedan surgir controversinH que Hon así la materia sobre la que recaerá el ar-

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bitraje. Las cuestiones litigiosas para las que se prevé la cláusula deben surgir de una relación jurídica de fondo que une a las partes, que habitualmente será de naturaleza convencional. Resulta ocioso aclarar que las cuestiones a las que se refiere la cláusula compromisoria no pueden ser perfectamente determinadas "con expresión de sus circunstancias" en virtud de que -al momento en que ella se suscribe- no existe aún controversia ni conflicto. No obstante será necesario que, al menos, puedan ser determinadas con posterioridad en función de originarse en una relación jurídica cierta. No estarán entonces determinadas en la cláusula, pero serán susceptibles de determinación posterior. Esta determinación -con el carácter de precisión que exige nuestra legislación procesal- sólo será posible una vez que el potencial conflicto se actualice, y hará necesario -en principio- un nuevo acuerdo entre las partes, que es el "compromiso arbitral". Una cláusula compromisoria concebida en términos tan ambiguos o genéricos que no permitan limitar su alcance a las que provengan de alguna relación jurídica determinada, podría ser cuestionable. Una cláusula por la que las partes sometieran a Ilrbitra,ie "cualquier cuestión litigiosa que surja entre ellas" resultilda controvertible, por implicar una renuncia general e indiscriminada a la jurisdicción estatal. El sometimiento a árbitros "-por importar la renuncia a los jueces- debe estar referido a diferencias que puedan surgir de una relación jurídica cierta que .vil oxisLa o que en ese acto se establezca entre las partes. En consonancia con lo expuesto, la jurisprudencia ha decidido que es improcedente otorgar a los árbitros mediante la cláusula (~()mpromisoJ'ia, una competencia ilimitada en la materia y en el tiompo (S'1' Santa Fe, 18 de abril de 1944, en Digesto La Ley, IX-1432 - IHUlI. 76); y que la cláusula compromisoria es lícita sólo cuando tione en vista las divergencias que nazcan de una determinada rolnción (CCom. Capital, 31 de julio de 1948, en LL, 52-23). POJ' otra parte, es de la esencia de la cláusula compromisoria <¡UO oHté referida a conflictos eventuales y futuros. Si al momento 011 quo se pacta el sometimiento a árbitros la divergencia ya está plnntollda entre las partes, lo que corresponde es celebrar directaIllonto un acuerdo que deberá contener los requisitos del compromiHo arbitral.

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2.3) Naturaleza jurídica

2.3.1) El debate Los autores discrepan al momento de precisar la naturaleza jurídica de la cláusula compromisoria. Algunos -poniendo el acento en el hecho de que para surtir efecto requiere la posterior celebración del compromiso- le adjudican la naturaleza de una promesa de comprometer, y siguen de ello que solamente revestiría el carácter de un contrato preparatorio, ante-contrato, o precontrato, equivalente a los pactum de contrahendo del Derecho romano. Conviene recordar que esta clase de pactos han sido definidos como aquellas convenciones por las que dos a más personas se comprometen a realizar en un tiempo futuro un determinado contrato definitivo, que a ese momento no quieren o no pueden estipular, y que una de sus características típicas y esenciales es que su contenido se expresa en la obligación asumida por las partes de dar nacimiento a un negocio definitivo. Estos pactos carecen, por lo tanto, de función autónoma y sólo sirven para preparar la formación de verdaderos contratos; su objeto no recae sobre las prestaciones que realmente interesan a las partes, sino sobre la concreción del contrato en el cual esas prestaciones se incorporan. La ley española de arbitraje de 1953, por caso, se refiere a la cláusula compromisoria con la denominación de "contrato preliminar de arbitraje". Esta expresión, sin embargo, ha desaparecido en la nueva ley (del 5 de diciembre de 1988) que hace una genérica referencia al "convenio arbitral", que podrá extenderse a la designación de los árbitros y a la determinación de las reglas de procedimiento, y si las partes no hubiesen previsto esos extremos, podrán completarlo en cualquier momento a través· de acuerdos complementarios (art. 92). La ley modelo de arbitraje de Naciones Unidas alude también, de modo genérico, al "acuerdo arbitral", aclarando que puede referirse a controversias que hayan surgido o puedan eventualmente surgir entre las partes respecto de una determinada relación jurídica, y que puede revestir la forma de una cláusula compromisoria incluida en un contrato, o la forma de un acuerdo independiente (art. 7u, inc. P).

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Otro sector de la doctrina entiende, en cambio, que es un contrato definitivo, en atención a que parte de sus efectos propios los produce por sí misma. También se la catalogó como un contrato "base" en el cual las partes, prometen su actividad, enderezada al descubrimiento necesario para su conclusiÓn definitiva. Lo que resta luego de la cláusula compromisoria no es celebrar un nuevo contrato, sino desarrollar el contenido de aquélla. Existe, por lo pronto, una básica coincidencia entre los distintos postulados respecto de su estricta naturaleza convencional, ya que, más allá de discutirse el carácter preparatorio o definitivo, no cabe duda de que se trata de una declaración que pone de manifiesto un Muerdo de voluntades de dos o más partes con la finalidad de reglar sus derechos Cart. 1137, Cód. Civil), razón por la que cabe en toda su extensión la aplicación del principio según el cual tales convenciones obligan a las partes como la misma ley Cart. 1197, Cód. Civil). Sin ánimo de extendernos en demasía sobre la cuestión de la naturaleza jurídica ~de la cual se derivan escasos efectos práctiCOH-, debemos señalar que, en una primera lectura, la argumentación sustentada por quienes le atribuyen el carácter de contrato definitivo resulta atrayente, por cuanto es cierto que uno de los efectos de la cláusula compromisoria -el de sustraer el caso de la jurisdicción estatal- se produce desde el momento mismo de su celebración, al motivar la declaración de incompetencia del magist.rudo a quien se hubiera sometido el caso, sin que para ello se necesite un nuevo acuerdo.

~.a.2)

Nuestra opinión

No obstante esto último, nos inclinamos por la interpretación Hogún la cual se le atribuye carácter preparatorio, por cuanto el objetivo final esencialmente buscado por las partes -el efectivo HOlllotimiento de las cuestiones a juicio de árbitros- no puede l10varse a cabo sino mediante la celebración de un nuevo acuerdo que ponga en marcha el mecanismo. La incompetencia de la justicia ordinaria es la consecuencia inmediata de la renuncia que se Clflcuentra ínsita en la cláusula, desde que no es isible someter

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una misma cuestión a dos jurisdicciones diversas. Aceptada una de ellas, la otra se verá necesariamente desplazada. Pero este efecto, con ser importante, es sólo unq Pfirte de lo que verdaderamente quieren los contratantes. De ninguna manera puede considerarse que el interés de las partes se vea satisfecho con la sola exclusión de los jueces estatales. El objetivo final es lograr que los árbitros solucionen el diferendo, y mientras ello no sea posible, no podrá considerarse que se ha producido el efecto deseado. La cláusula compromisoria -con las aclaraciones que formularemos en el parágrafo siguiente- no podrá ser conceptualizada como un contrato definitivo respecto del sometimiento a árbitros: sólo es un acuerdo en el que las partes se obligan a realizar los actos necesarios para efectivizarlo, debiendo ser entendida ésta como una obligación de hacer, susceptible de ser exigida judicialmente. Carece de la función autónoma propia de los contratos definitivos, consistente en comenzar a producir sus efectos propios sin necesitar un nuevo acuerdo de voluntades, y tiene por ello la típica falta de autonomía que caracteriza a los contratos preparatorios. La posición que sustentamos se ve reforzada por la argumentación analógica de los principios inherentes a la forma de los contratos, a la luz de nuestra legislación civil. Según ésta, los contratos a los que falte la forma legalmente prescripta no se considerarán como tales, sino como contratos en los que las partes se obligan a elevarlo a la forma legal (arg. arto 1185, Cód. Civil). Una buena prueba de ello es que la solución del Código Procesal N acional respecto de quien, obligado por la cláusula compromisoria a celebrar el compromiso arbitral, se resistiese a hacerlo, coincide con lo normado por el arto 1187 del Código Civil respecto de los contratos a los que les falta la forma legalmente requerida: el acreedor de esa obligación de hacer deberá recurrir al juez para que supla la voluntad del renuente y eventualmente otorgue por éste los actos necesarios para que el tribunal arbitral pueda comenzar a tratar el litigio. Concluimos en definitiva de lo expuesto, que a nuestro juicio la cláusula compromisoria reviste carácter meramente preparatorio, en aquellos casos en que se considere necesario celebrar un posterior compromiso arbitral, por no haberse previsto en dicha cláusula todos los detalles de funcionamiento del juicio arbitral.

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2.3.3) Aclaraciones necesarias sobre la opinión expuesta

Caben a lo dicho precedentemente algunas aclaraciones en virtud de la salvedad expuesta en el último párrafo. En pri~er ténnino, la nuestra debe ser entendida como una posición de carácter general, que no obstante ite excepciones en aquellos casos en que -según se verá más adelante- el compromiso arbitral no es necesario. En esta última hipótesis, no cabe duda que la cláusula compromisoria ha de ser concebida como un contrato definitivo, que surte plenamente sus efectos desde el momento mismo de su celebración. En segundo término, es preciso señalar que la interpretación de la naturaleza de contrato preliminar que asignamos a la cláusula com promisoria, se basa en una observación de la realidad jurídica n la luz de nuestro derecho positivo, que pareciera exigir la celebración de un nuevo acuerdo con posterioridad al establecimiento del conflicto entre las partes. No obstante, como se expondrá infra, 1~{lnSllmos que en ciertos casos debería eliminarse la exigencia forlllol solemne de celebrar el compromiso arbitral. Al sostener el carácter contractual de la cláusula compromisoria 110 desconocemos que habitualmente formará parte de un contrato principal, al cual accede. Señalábamos en párrafos precedentes que !lO os posible concebir la sujeción de las partes a arbitraje en Ulr'minos tan amplios o ambiguos que hicieran indeterminables las clltl/itiones litigiosas. Precisamente por ello, la cláusula comprom i/ioria formará parte de un contrato que le sirva de base. Ese contrato será la relación jurídica de la que podrán surgir potonciales conflictos para cuya resolución se pacta el sometimiento 11 árbitros. Las cuestiones arbitrables deben estar referidas a una 1'0111ci611 jurídica cierta, de la cual se derivarían las divergencias. Es pOl' 0110 el antecedente necesario y la condición de validez de la dóusula compromisoria. No obstante que ello pueda ser cierto en una visión absolutamonto principista y teórica, también es cierto que el acuerdo arbitral !.iOflo con el contrato de base una relación particular, producto del OHpocífico cometido que se le asigna -atribuir jurisdicción a los órhitros- completamente diferente en esencia del resto de las dl11lsIllns de ese contrato. Por ello no puede ignorarse que existe una

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----/----------------------------------------doctrina -prevaleciente en el mundo- que reivindica la "autonomía" del acuerdo arbitral. Por la importancia que reviste, expondremos el tema con más detalles en el capítulo siguiente.

2.4) contenido 2.4.1) principio general

La cláusula compromisoria deberá recaer sobre cuestiones litigiosaS en las cuales no existan más intereses en juego que los de las propias partes. El principio general es que puede someterse a juicio de árbitros "toda cuestión entre partes", a excepción de aquellaS que no pueden ser objeto de transacción (arts. 736 y 737 Cód. Procesal Civil y Comercial de la Nación; arts. 774 y 775 Cód. de Bueoos Aires, arto 416 Cód. de Santa Fe y arts. 468 y 469 Cód. de Córdoba). El Código Civil legisla (cap. lI, tít. XIX, seco I, libro lI) respecto del objeto de las transacciones, enunciando las cuestiones sobre las que no puede versar, que en términos generales son las mismas que no podrán ser sometidas a arbitraje. Ello debe asimismo ser correlacionado con las normas que rigen en materia de objeto de los actos jorídicos y de los contratos, atento la evidente naturaleza convencional que tiene la cláusula atributiva de la jurisdicción arbitral. Del juego armónico de las normas Y principios enunciados surgen ona serie de casos sobre los que no podrá pactarse la solución arbitral, siendo posible hacerlo respecto de todos los demás, por aplicación del aludido principio general.

2.4.2) Cuestiones no arbitrables

Tenemos, en definitiva, que no pueden ser sometidas a resolución po}'" árbitros, las siguientes cuestiones: _ acciones penales derivadas de hechos ilícitos, entendida como aquella quo tiene por objeto acusar y pedir el castigo de los delitos.

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2.3.3) Aclaraciones necesarias sobre la opinión expuesta Caben a lo dicho precedentemente algunas aclaraciones, en virtud de la salvedad expuesta en el último párrafo. En primer término, la nuestra debe ser entendida como una posición de carácter general, que no obstante ite excepciones en aquellos casos en que -según se verá más adelante- el compromiso arbitral no es necesario. En esta última hipótesis, no cabe duda que la cláusula compromisoria ha de ser concebida como un contrato definitivo, que surte plenamente sus efectos desde el momento mismo de su celebración. En segundo término, es preciso señalar que la interpretación de la naturaleza de contrato preliminar que asignamos a la cláusula compromisoria, se basa en una observación de la realidad jurídica fl la luz de nuestro derecho positivo, que pareciera exigir la celebración de un nuevo acuerdo con posterioridad al establecimiento del conflicto entre las partes. No obstante, como se expondrá infra, pon~llmos que en ciertos casos debería eliminarse la exigencia formal solemne de celebrar el compromiso arbitral. Al sostener el carácter contractual de la cláusula compromisoria no
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doctrina -prevaleciente en el mundo- que reivindica la "autonomía" del acuerdo arbitral. Por la importancia que reviste, expondremos el tema con más detalles en el capítulo siguiente. 2.4) Contenido 2.4.1) Principio general

La cláusula compromisoria deberá recaer sobre cuestiones litigiosas en las cuales no existan más intereses en juego que los de las propias partes. El principio general es que puede someterse a juicio de árbitros "toda cuestión entre partes", a excepción de aquellas que no pueden ser objeto de transacción (arts. 736 y 737 Cód. Procesal Civil y Comercial de la Nación; arts. 774 y 775 Cód. de Buenos Aires, arto 416 Cód. de Santa Fe y arts. 468 y 469 Cód. de Córdoba). El Código Civil legisla (cap. n, tít. XIX, seco 1, libro Il) respecto del objeto de las transacciones, enunciando las cuestiones sobre las que no puede versar, que en términos generales son las mismas que no podrán ser sometidas a arbitraje. Ello debe asimismo ser correlacionado con las normas que rigen en materia de objeto de los actos jurídicos y de los contratos, atento la evidente naturaleza convencional que tiene la cláusula atributiva de la jurisdicción arbitral. . Del juego armónico de las normas y principios enunciados surgen una serie de casos sobre los que no podrá pactarse la solución arbitral, siendo posible hacerlo respecto de todos los demás, por aplicación del aludido principio general.

2.4.2) Cuestiones no arbitrables

Tenemos, en definitiva, que no pueden ser sometidas a resolución por árbitros, las siguientes cuestiones: - acciones penales derivadas de hechos ilícitos entendida como aquella que tiene por objeto acusar y pedir el casti~o de los delitos.

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N o obstante, podrá pactarse respecto de la acción civil para reclamar la indemnización causada por el delito Cart. 842, Cód. Civil); - cuestiones sobre la validez o nulidad de matrimonio y en general sobre el estado civil y capacidad de las personas o referidas al emplazamiento de las personas en el estado de familia. Se permite, sin embargo, respecto de intereses puramente pecuniarios subordinados a ese estado, con tal que al mismo tiempo no verse sobre el mismo estado (arts. 843 y su nota; 845, 846 Y 847); - derechos eventuales a una sucesión Carts. 848 y 1175); - cosas que estén fuera del comercio (arts. 844 y 953); - derechos que no pueden ser materia de convención, por haberse prohibido que sean objeto de actos jurídicos, o por tratarse de hechos imposibles, ilícitos, contrarios a la moral o las buenas costumbres, que se opongan a la libertad de las acciones o de conciencia, o que perjudiquen los derechos de terceros (arts. 844 y 9153); - en general, aquellas cuestiones en las que esté interesado el orden público (arts. 844 y 21). Por carácter excluyente, todas las cuestiones que no puedan eOlltliderarse comprendidas en la enumeración precedente son Huscoptibles de transacción, y por tanto de ser resueltas por árbitros (nrta. 849, Cód. Civil, y 736, Cód. Procesal Nacional). T,n jurisprudencia ha hecho aplicación de estas reglas, in terprntClndo, por ejemplo, respecto de las facultades del Estado para eomprometer en árbitros, que "las cuestiones que afectan al Estado (~omo poder público o las atribuciones de la soberanía, no pueden Hor Aometidas a árbitros, con prescindencia de los jueces" (Corte Huprmna de Justicia de la Nación, 16/8/37, en JA, 59-365); así como qllo "no pueden ser objeto de arbitraje los poderes de policía que njnrzll la istración para afianzar el orden, la seguridad, la 1ll()l'U lidad o bienestar del pueblo, no obstante que de las modalidlldoA adoptadas por la istración puedan derivar efectos o (~omlocuencias patrimoniales" (Cámara Federal de Córdoba, sala Civil .Y Comercial, 10/12/79; en JA, 1980-IV-350). Por el contrario, cuando el Estado actúa como persona jurídica quo contrata como un ente de derecho privado, puede válidamente pnetur l/l jurisdicción arbitral (CSJN, 18/3/31, 16/12/32, 16/8/37, en

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Fallos, 160-133, 167-109, y 178-293). En igéntico sentido, se ha dicho que "no obstante disponer la Constitúción Nacional que los tribunales nacionales tienen competencia para conocer y decidir en todos los asuntos en que la Nación es parte, ello no impide que ciertos asuntos sean sometidos a la jurisdicción arbitral cuando así se hubiese pactado en contratos de conformidad con las leyes dictadas por el Congreso Nacional, o cuando la Nación hubiere obrado como persona jurídica" (CSJN, 26/9/56, en Fallos, 235-940). Como criterio general puede decirse, pues, que la ley excluye -por excepción- del conocimiento de lós árbitros, aquellos asuntos de orden público, b los que interesan a la sociedad, o que salen del marco estricto del derecho privado. La restricción legal ha sustraído del conocimiento de órganos ajenos a los de la jurisdicción del Estado, las controversias en las que se debaten derechos sobre los cuales los particulares no tienen facultades de disposición (SC Bs. As., 7/9/65, en LL, Repertorio XXVII-1042 - sumo 6). Por aplicación del arto 842 del Cód. Civil, los tribunales han estimado que el hecho de que entre las partes se haya acordado la constitución de un tribunal arbitral para dirimir las diferencias derivadas de la relación entre el corredor y su comitente, no puede justificar la incompetencia de la Justicia Criminal en la querella por defraudación en que habría incurrido una de las partes (Cámara Criminal de la Capital, 11/9/41, en LL, 24-523).

3) El compromiso arbitral 3.1.) Concepto. Efectos. Remisión El compromiso arbitral es -al igual que la cláusula compromisoria-- un acuerdo de voluntades. Ambos son, como se ha dicho, distintas modalidades que expresan la finalidad de llevar ciertas cuestiones a arbitraje. A pesar de esta similitud entre ambas, varía sin embargo su objeto específico, porque a través del compromiso, las partes, luego de verificado el conflicto de intereses, convienen los aspectos concretos de funcionamiento del arbitraje. Su misión os complernontal'la disposición más genérica contenida en

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la cláusula compromisoria de remitir a árbitros las eventuales disputas, al concretarlas en determinados puntos específicos. Versa, por lo tanto, sobre controversias ya existentes y no meramente eventuales, como las que eran materia de la cláusula compromisoria; siendo el acto jurídico a través del cual las partes definen -entre otras cosas- los puntos litigiosos que los árbitros habrán de resolver. La diferencia que anotamos no le quita, sin embargo, su naturaleza esencial de acto jurídico convencional, por lo que con relación a BUB requisitos generales, son enteramente aplicables los conceptos que hemos desarrollado respecto del acuerdo arbitral y de la cláusula compromisoria. El efecto que produce su celebración es que -al completarse el acuerdo arbitral- adquiere plena vigencia la exclusión de la jurisdicción judicial y el sometimiento de las cuestiones a juicio de árbitros. Hace perfecto el acuerdo de sujeción a la jurisdicción arbitral, permitiendo que produzca todos sus efectos. La celebración del compromiso no importa, sin embargo, la iniciación del juicio arbitral. Éste se inicia -como todo juicio- por In presentación de la demanda, y por lo tanto será necesario estar 11 lo que en cada reglamentación se prevea respecto de los requisitos do la demanda. 'ram poco produce, por esa razón, la interrupción de la prescripdón, ya que según el arto 3986 del Cód. Civil, el acto interruptivo OH la promoción de la demanda. Podrá eventualmente considerarse que so opera la interrupción pór aplicación del arto 3989, en la modida en que la determinación de las cuestiones litigiosas contenida en el compromiso pueda ser interpretada como un reconocimiento tácito del derecho. Por idéntico motivo, la celebración del compromiso no causa por Hi una situación de litispendencia, la cual sólo se produce con la HUfltllnciación del juicio. Empero, si el compromiso recae sobre e!wstiones que se encuentran por entonces ventilándose en sede judicial, parece lógico que, por razones de economía procesal, al IlWrlOS deba suspenderse preventivamente el procedimiento. I'~n síntesis: si bien queda claro que no importa la iniciación del juicio nrbit.ral, el compromiso coloca a las partes en situación de pon(lJ'lo en marcha a través de la propia demanda.

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3.2) Contenido

El contenido del compromiso arbitral será variable, ya que -siendo un acuerdo que generalmente viene precedido por una cláusula compromisoria- se encuentra acotado en función de las previsiones de esta última. Como criterio general, el compromiso deberá referirse a todos los aspectos considerados necesarios para el arbitraje, que no hayan sido convenidos en aquélla. Por ello interpretamos que las previsiones que debe contener -según exigen los Códigos Procesales- están referidas a los aspectos sobre los que necesariamente debe recaer un acuerdo de voluntad de las partes; pudiendo surgir de la cláusula compromisoria anterior al conflicto o del compromiso posterior. Lo importante es que dichos aspectos estén resueltos, siendo irrelevante la oportunidad en que esta concordancia se logró. Los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires (arts. 740 y 778, respectivamente) establecen que el compromiso deberá contener:

- ¡ne. 1º: La fecha, nombre y domicilio de los otorgantes; - ¡ne. 2º: Nombre y domicilio de los árbitros. Con relación al árbitro tercero, este requisito puede darse por cumplido si las partes convinieron delegar su nombramiento en los árbitros de parte; - [ne. 3º: Las cuestiones que se s~metan al juicio arbitral "con expresión concreta de sus circunstancias", e, - [ne. 4º: La estipulación de una multa que deberá pagar a la otra parte, quien dejare de cumplir los actos indispensables para la realización del compromiso. Similares previsiones contienen los Códigos de Santa Fe y Córdoba (arts. 419 y 474, respectivamente), los que, sin embargo, no exigen la estipulación de la multa. El Código de Córdoba añade como requisito necesario la designación del lugar en que habrá de seguirse el juicio. Las exigencias precedentes deberán ser consideradas como un conjunto de fonnalidades impuestas ad solemnitatem desde que las mismas nonnas fustigan con la nulidad su no cumplimiento. Es discutible si la r(~foridfl nulidnd es absoluta o sólo relativa. Esta

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l11tima solución adopta expresamente el Código Procesal de Santa Ji'e, al determinar que la nulidad quedará subsanada si las partes no la oponen dentro de los cinco días de notificada la constitución del tribunal arbitral (art. 419, párr. 22). Disponen también los Códigos una serie de cláusulas que las· partes podrán incorporar, aun cuando su no inclusión no produce la nulidad del compromiso. En los Códigos de la Nación y de Buenos Aires (arts. 741 y 779, respectivamente) las cláusulas facultativas son: _ [ne. 1 Q; El procedimiento por el que se regirá el juicio arbitral y el lugar donde los árbitros deberán sesionar y laudar. Si no se indicare el lugar, se entenderá que es el del otorgamiento del compromiso; - Ine. 2 Q; El plazo en que deberán emitir el fallo; -Ine. 3 Q; La designación de un secretario del tribunal, salvo que !'In hubiere encomendado su nombramiento a los mismos árbitros; _ Ine. 4º; La multa que deberá pagar quien recurra el laudo a !'UVOI' de la contraria, para tener derecho a ser oído en el recurso, 11 menos que existiera una renuncia conforme se prevé en el inciso l'Iiguiente; e _. lne. 5º; La eventual renuncia de los recursos de apelación y do nulidad contra el laudo, salvo respecto de este último los casos OTl que la nulidad se considere irrenunciable: cuando se funde en \n ralta esencial del procedimiento, en haber fallado los árbitros rlwru de plazo o sobre puntos no comprometidos. El Código de Córdoba (art. 475) dispone que pueden estipularse como e1áusulas adicionales las siguientes:

_. [ne. [º; El plazo en que los árbitros deben pronunciar' la H(lIItoncia; - lne. 2 Q; Una multa ql).e deberá satisfacer el recurrente para Hm' oído en apelación; -- [ne. ,3º; La renuncia de este recurso; - Ine. 4º: La forma del procedimiento que debe observarse; - Ine. 5 u: Cualquier otra cláusula () condición no prohibida.

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Como dijéramos al señalar sus efectos, la firma del compromiso arbitral importa poner en funcionamiento lo convenido en la cláusula compromisoria de recurrir al juicio de árbitros para dirimir cierto tipo de contiendas. Las partes proveen de esta forma todo lo necesario para que el conflicto pueda efectivamente ser resuelto por árbitros. /Sin e~b.argo, en la práctica, la mayoría de las cuestiones que segun el CodIgo Procesal deben ser materia del compromiso arbitral habrán sido previamente delimitadas en la cláusula compromisoria: de manera que pueden ser perfectamente obviadas en esta instancia. Si las partes al suscribir la cláusula compromisoria señalaron ya los datos necesarios para individualizar a los árbitros, o pactaron las multas, su reiteración en el acto del compromiso carece de sentido, convirtiéndose en una formalidad que no tiene justificación. 3.3) El compromiso en el Código Procesal Nacional Sin perjuicio de lo dicho, pareciera que el Código Procesal no sigue la tradicional separación conceptual entre cláusula ~omp~omis?ria y compromiso arbitral, lo que en muchos casos puede mduclr a mterpretaciones erróneas respecto del alcance de sus exigencias. En efecto: en la regulación legal del arbitraje contenida en el Código de forma, no se hace mención alguna a la posible existencia -p~~via al conflicto- de un acuerdo de voluntades que desplace antICIpadamente la jurisdicción judicial de ciertos asuntos en favor de árbitros. Alguno~ de 10.s recaudos que bajo pena de nulidad exige para el compromISO arbItral, son de ordinario concebidos de antemano por las partes al momE1nto de acordar el sometimiento a árbitros. Otros son sencillamente. impracticables e imposibles de concebir lógicamente, coI?~ por ejemplo el caso del inc. 4º) del arto 740, que dispone como reqUISIto del compromiso, la estipulación de una multa a cargo de la parte que dejare de cumplir los actos indispensables para la realización del compromiso. No parece lógico prever una multa para quien no colabore en la celebración del compromiso, cuando esa previsión debe formar

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parte -inexorablemente- del mismo compromiso. Pareciera desprenderse de ello la confusión entre cláusula compromisoria y compromiso arbitral: dicha previsión es comprensible en la primera, mas no en el segundo. . En virtud de la falta de claridad de las prescripciones que el Código Procesal contiene acerca del acuerdo arbitral, intentaremos en los párrafos siguientes hallar una interpretación coherente de las nonnas vigentes, a la vez que exponer el modo en que -bajo nuestro punto de vista- debería legislarse la cuestión.

3.4) Interpretación de lege lata sobre la exigencia legal 3.4.1) La oscuridad del texto legal y su ratio legis Hemos visto que no resulta claro si el Código Procesal distingue entre cláusula compromisoria y compromiso arbitral. Podría IlUponerse sobre esa base, que prevé genéricamente la exigencia de una concordancia de voluntades entre las partes, por la cual deciden rocurrir al arbitraje para solucionar sus diferendos; pero sin emitir pronunciamiento acerca de si ello debe necesariamente realizarse on un único acto, o si puede ser desdoblado en dos etapas cronológicas. De ello se derivaría que para nuestra ley, una u otra forma es indistinta. Asumiendo que ello pueda ser así, parecería correcto deducir que el legislador no ha pretendido una reiteración superflua de pactos, sino que simplemente se limita a enunciar cuáles son los olomontos sin los cuales no es posible concebir un arbitraje. Pero un modo alguno puede suponerse que imponga ineludiblemente que t.odo ello deba ser materia de convenio posterior al conflicto. I~Bto puede verse en el segundo párrafo del arto 736, cuando dice quo la sujeción a juicio arbitral puede ser convenida "en el contrato () nn un acto posterior". Es además la única interpretación que daría unn explicación razonable a la contradicción que señalábamos rotlpocto del inc. 4!!) del art: 740. I~n ese sentido, no parece que deba tomarse el término "compromiso" de los arts. 739 a 741 en la acepción técnica precisa que In doctrina arbitralista le asigna, sino genéricamente como Hinónimo de "acuerdo arbitral".

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La inten/ción del l~gislador. no puede ser otra que la de exigir que, con caracter prevIO al comIenzo del juicio arbitral, se encuentren resueltos determinados elementos que se estiman indispensables para asegurar una buena istración de justicia. La vía no~al será que esas cuestiones sean resueltas mediante un convemo celebrado por las partes; pero en su defecto, para el supuesto en que las partes no logren ponerse de acuerdo sobre algunos puntos, o si existe rimuencia de alguna de las partes a prestar su concurso para. resolverlos convencionalmente, la misma ley prevé que sean suplIdos por decisión del juez. . Es decir que no cabe duda que esas cuestiones deben estar defimdas para que. el arbitraje esté en condiciones de iniciarse; pero muchas de ellas bIen pueden ser materia de acuerdo previo al conflicto Deb~mos partir de la unidad conceptual y de objetivos qu~ caractenzan a la cláusula compromisoria y al compromiso arbitral en tanto.n.oson sino diferentes modos de pactar el arbitraje. Siend~ en defimtIVa ambos institutos dos aspectos fragmentarios de una conc~rd~ncia glo?~l, dos formas de expresarlo, resultaría ilógico restnngIr. o condIcIo".ar su validez a la exigencia de que el acuerdo sea antenor o postenor al conflicto. Lo relevante, en definitiva es que a~bas voluntades hayan coincidido respecto de todos los pu~tos eser:cIales. La m~nera en que se instrumenta reviste por ello c.ar~cter secundano, en la medida que el legislador no lo haya lImItado claramente. . E".tendemos, en términos generales, que en nada agravia el texto nI la ratio legis de la ley el hecho de que las cuestiones aludidas en el a~t. 740 sean pactadas en la cláusula compromisoria cuando el co?fhcto es aún una mera posibilidad eventual. Insistim~s: en la medlda en que sobre esos puntos recaiga un consentimiento válido d~berá estimar?e intrascendente el momento en que ese consenti~ mIento se mamfieste.

3.4.2) El requisito del arto 740, inc. 3º) Medios posibles de determinar los puntos litigiosos P~rrafo aparte merece la previsión del inc. 3!!), en cuanto prescrl,be que las ?uestiones arbitrables sean determinadas "con expresIón de sus cIrcunstancias".

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Apriorísticamente, se coincidirá en que no es posible obtener tal precisión sino cuando el conflicto ya está presente. Lo que deberá interpretarse es si el legislador previó que su precisión sólo puede realizarse a través de un acuerdo de voluntades previo a la iniciación del juicio arbitral, o si ello puede ser determinado a través de las peticiones concretas que las partes formulan respectivamente al entablar o contestar la demanda arbitral; si el acuerdo expreso es reemplazable por uno tácito que se desprenda de la traba de la litis. Pensamos que la actual normativa de derecho positivo optó por la necesidad de un expreso acuerdo de voluntades previo a la formulación de las demandas en el juicio, que determine los puntos concretos sobre los que se pronunciarán los árbitros. Esta solución Be desprende del arto 739, donde se dispone la forma que deberá revestir dicho acuerdo, referida indudablemente a formas declarativas expresas de manifestación de la voluntad. Sin embargo, en modo alguno esto implica que tal exigencia sea de orden público, ni que el espíritu de la norma se vea vulnerado por un pacto en contrario. En efecto: si bien'es cierto que la determinación de los puntos litigiosos fue pensada por el legislador a través de un acuerdo escrito, no existe impedimento para que las partes, en el momento de someter a arbitraje sus futuros y eventuales litigios -al suscribir la cláusula compromisoria- convengan que tal determinación "con expresión de sus circunstancias" se hará sin necesidad de un nuevo acuerdo expreso -compromiso arbitral-, sino tácitamente a través de las pretensiones contenidas en la demanda y contestación. Nos remitimos al punto 1.2.2) del presente capítulo, donde expusimos la posibilidad de que el consentimiento en materia de acuerdo arbitral sea expresado en forma tácita. Dentro de la esfera de libertad convencional en que se manifiesta el arbitraje, las exigencias de seguridad jurídica podrán ser válidamente establecidas por las mismas partes, aún por vía de mecanismos diferentes de los que la ley ha previsto. En la medida que con ello no se lesiona el interés público, los principios de autonomía de la voluntad y fuerza vinculante de las obligaciones convencionalmente asumidas permiten a las partes escoger libremente los medios instrumentales a través de los cuales lograr el objetivo común de proveer un sistema de arbitraje eficiente.

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3.4.3) Síntesis y sugerencia práctica En suma: en tanto el requisito legal -que las cuestiones litigiosas estén perfectamente delimitadas, que se establezcan claramente las facultades jurisdiccionales de los árbitros- se vea ~at~sfecho, no causa agravio a la ley que esa delimitación se haga mdIrectamente a través de las peticiones que surjan de demanda y contestación, si las partes así lo acordaron. N o existe óbice legal para que las partes renuncien a la celebración del compromiso arbitral -entendido como sinónimo de acuerdo expreso- para la determinación de las cuestiones litigiosas, si han previsto en la cláusula compromisoria una forma distinta dé obtener el mismo resultado. Co?-vin~~ndo las partes en la cláusula compromisoria que la determmaclOn concreta de las cuestiones sobre las que recaerá el p:onunciamie?to ~rbitral se hará sin necesidad de celebrar postenor compromISO, smo que surgirá de los puntos introducidos en los respect~vos e.scritos iniciales, habrán dado finalmente cumplimiento a la eXIgenCIa del arto 740, inc. 32) del Cód. Procesal. . Entendemos que es posible evitar la celebración del compromiso arbItral. Para ello, las partes deberán acordar en la cláusula compromisoria -del modo más exhaustivo posible- todos los detalles necesarios, de manera que únicamente reste la determinación de los puntos litigiosos concretos sobre los que habrán de pronunciarse los árbitros. Deberán asimismo manifestar en esa oportunidad su expr~sa voluntad de que esos puntos sean las peticiones que cada parte mtroduzca en la demanda y en la contestación. . ,I?e esta manera se cumplimentan los recaudos de seguridad Jundica que prevé el Código, ya que en definitiva recaerá un acuerdo de voluntades sobre todas las cuestiones que el legislador consideró imprescindibles al imponerlas "bajo pena de nulidad". No parece que fuera re.le~ante si ese acuerdo de voluntades es anterior o posterior ~l surgImIento del conflicto; en la medida en que exista, poco Importará cuál es el momento en que se manifiesta. Sugerimos; pues, como medio de evitar la celebración de un nuevo acuerdo, que las partes contemplen en la dáusula compromisoria todos los aspectos enunciados en el arto 740, expresando además que l()s puntos litigiosos concretos sobre los que

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recaerá el pronunciamiento de los árbitros serán los que ambas partes peticionen al promover o contestar la demanda en sede arbitral, sin que sea necesario celebrar para ello el compromiso. En el arbitraje institucional este mismo resultado puede obtenerse previendo en el Reglamento todos los elementos relevantes, de manera que cuando las partes suscriban la cláusula compromisoria aceptando esa clase de arbitraje e incorporen las normas reglamentarias al contrato base, recaerá una manifestación común de voluntad sobre todas esas cuestiones.

3.5) Consideraciones de lege ferenda. Nuestra propuesta

3.5.1) Problemas que presenta la actual regulación legal Con independencia de la interpretación que esbozamos en el párrafo anterior, basada en la normativa vigente, parece oportuno reflexionar acerca de la utilidad de mantener la regulación actual respecto de compromiso arbitral, con el carácter general e imperativo que le atribuye el Código Procesal. El problema no es exclusivo de nuestro Derecho, ya que -como anota la jurista brasileña Ada Pellegrini Grinover- el status de pactum de contrahendo que el Código Procesal de ese país confiere a la cláusula ~ompromisoria, haciendo necesaria una complementación por vía del compromiso, ha sido visto como uno de los principales obstáculos para la utilización del arbitraje. Similares razones han llevado a la nueva ley de arbitraje de España a dejar sin efecto el régimen de doble acuerdo que surgía de la ley de 1953. Remitimos a lo expuesto en la parte final del punto 1.1) del presente capítulo. La posibilidad de que se entienda la imposición legal de la necesidad de celebrar el compromiso arbitral como una exigencia indiscriminada, ha contribuido en gran medida a la creencia genemI izada de que el arbitraje es un sistema inoperante. Si se piensa un el compromiso arbitral como una fórmula inevitable para acceder nI arbitraje, estaremos generando una de las más importantes fiJen tes de litigios y demoras en su implementación, y uno de los

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más sólidos factores impeditivos para la aceptación del arbitraje como método alternativo de resolución de disputas. Por el momento en que debe materializarse el acuerdo, ya producido el conflicto, existirá normalmente en alguna de las partes una menor predisposición para poner en funcionamiento el arbitraje. Es evidente que aquel que se sienta con menores probabilidades de ganar el pleito no tendrá interés en colaborar para que el conflicto sea resuelto por arbitraje, a sabiendas de que por esa vía la sentencia se expedirá más rápidamente. No debe descartarse, pues, la renuencia de una parte a la celebración del compromiso, obstaculizando con ello la constitución del tribunal. Esta circunstancia se encuentra prevista en el Código, que la resuelve del único modo posible en ese esquema: brindando una acción judicial tendiente a que el juez conmine al renuente a otorgar el acto, o aun que supla su voluntad otorgándolo forzadamente por él Cart. 742). Sin embargo, no parece que ese sea un buen inicio para un arbitraje, requiriendo el auxilio judicial antes de comenzar a debatir las cuestiones de fondo que distanciaron a las partes. Importa una verdadera paradoja que las partes deban recurrir a la justicia -a la misma justicia que quisieron evitar al pactar el arbitrajey que ello sea para poner en funcionamiento el sistema elegido, sin haber podido siquiera entrar al tratamiento de las cuestiones litigiosas. Es claro que en ciertos casos la solución no podrá ser otra. Si las partes no previeron la totalidad de los elementos relevantes en el momento de suscribir la cláusula compromisoria, no existe otro modo de constituir un tribunal arbitral que no sea mediante un nuevo acuerdo de partes o, en su defecto, una sentencia judicial que los aporte con carácter compulsivo. La dificultad estriba en que la letra del Código Procesal no es clara, exigiendo un esfuerzo de interpretación acerca de su alcance. Pareciera que no hace distingos, exigiendo la celebración del compromiso e? forma general para cualquier clase de arbitraje, aunque -como Vlmos- es legítimo excluirlo convencionalmente en la medida en que la cláusula compromisoria sea completa o s; remita a un arbitra.ie institucional. '

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recaerá el pronunciamiento de los árbitros serán los que ambas partes peticionen al promover o contestar la demanda en sede arbitral, sin que sea necesario celebrar para ello el compromiso. En el arbitraje institucional este mismo resultado puede obtenerse previendo en el Reglamento todos los elementos relevantel, de manera que cuando las partes suscriban la cláusula compromisoria aceptando esa clase de arbitraje e incorporen las normas reglamentarias al contrato base, recaerá una manifestación común de voluntad sobre todas esas cuestiones.

3.15) Consideraciones de lege ferenda. Nuestra propuesta 3.5.1) Problemas que presenta la actual regulación legal Con independencia de la interpretación que esbozamos en el párrafo anterior, basada en la normativa vigente, parece oportuno reflexionar acerca de la utilidad de mantener la regulación actual "tlHPOcLO de compromiso arbitral, con el carácter general e imperativo que le atribuye el Código Procesal. El problema no es exclusivo do nuoAtro Derecho, ya que -como anota la jurista brasileña Ada P(lllllgrini Grinover- el status de pactum de contrahendo que el Código Procesal de ese país confiere a la cláusula compromisoria, huciondo necesaria una complementación por vía del compromiso, hu Hido visto como uno de los principales obstáculos para la utiIiz/lción del arbitraje. ~imi!ares razones han llevado a la nueva ley de arbitraje de I~"pllfln 11 dejar sin efecto el régimen de doble acuerdo que surgía el" In ley de 1953. Remitimos a lo expuesto en la parte final del punto 1.1) do! presente capítulo. 1.u posibilidad de que se entienda la imposición legal de la IlOcoHidnd de celebrar el compromiso arbitral como una exigencia indiHcriminada, ha contribuido en gran medida a la creencia geneI'IIlizlldu de que el arbitraje es un sistema inoperante. Si se piensa (lll 01 compromiso arbitral como una fórmula inevitable para acceder ,.1 m'hil,rt\Íe, estaremos generando una de las más importantes f\J(!f1tUH de litigios y demoras en su implementación, y uno de los

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más sólidos factores impeditivos para la aceptación del arbitraje como método alternativo de resolución de disputas. Por el momento en que debe materializarse el acuerdo, ya producido el conflicto, existirá normalmente en alguna de las partes una menor predisposición para poner en funcionamiento el arbitraje. Es evidente que aquel que se sienta con menores probabilidades de ganar el pleito no tendrá interés en colaborar para que el conflicto sea resuelto por arbitraje, a sabiendas de que por esa vía la sentencia s.e expedirá más rápidamente. No debe descartarse, pues, la renuenCIa de una parte a la celebración del compromiso obsta' culizando con ello la constitución del tribunal. Esta circunstancia se encuentra prevista en el Código, que la resuelve del único modo posible en ese esquema: brindando una acción judicial tendiente a que el juez conmine al renuente a otorgar el acto, o aun que supla su voluntad otorgándolo forzadamente por él (art. 742). Sin embargo, no parece que ese sea un buen inicio para un arbitraje, requiriendo el auxilio judicial antes de comenzar a debatir las cuestiones de fondo que distanciaron a las partes. Importa una verdadera paradoja que las partes deban recurrir a la justicia -a la misma justicia que quisieron evitar al pactar el arbitrajey que ello sea para poner en funcionamiento el sistema elegido, sin haber podido siquiera entrar al tratamiento de las cuestiones litigiosas. Es claro que en ciertos casos la solución no podrá ser otra. Si las partes no previeron la totalidad de los elementos relevantes en el momento de suscribir la cláusula compromisoria, no existe otro modo de constituir un tribunal arbitral que no sea mediante un nuevo acuerdo de partes o, en su defecto, una sentencia judicial que los aporte con carácter compulsivo. La dificultad estriba en que la letra del Código Procesal no es clara, exigiendo un esfuerzo de interpretación acerca de su alcance. Pareciera que no hace distingos, exigiendo la celebración del compromiso en forma general para cualquier clase de arbitraje, aunque -como vimos- es legítimo excluirlo convencionalmente en la medida en que la cláusula compromisoria sea completa o se' remita a un arbitraje institucional. '

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,es,2) Inconveniencia de mantener la exigibilidad

el compromiso en los tér"(ninos actuales. Propuesta concreta Existen casos en que la exigencia de una nueva concordancia, or resultar conceptual y operativamente innecesaria, se convertirá n un factor meramente dilatorio. Si las partes incluyeron en la cláusula compromisoria todos los lementos relevantes, si ya convinieron en designar a los árbitros, en la multa que se impondrá a quien no colabore, sólo faltará ttenninar con precisión las cuestiones que se someten a arbitraje, Ipecto éste perfectamente subsanable. Podrían aplicarse na16¡icamente los principios procesales comunes, conforme los unIes los jueces tienen limitada su jurisdicción a las peticiones que •• ulten de la traba de la litis. Siendo ello así en sede judicial, no existe impedimento lógico alguno para que el thema decidendum de los árbitros surja también de 11\8 pretensiones que cada parte formule al demandar o contestar 111 demanda, respectivamente. I~n términos generales, cuando el arbitraje escogido por las PIlI'tllB es institucional, el compromiso resultará superfluo, porque In propia institución a la que las partes confían la istración dol nrbitraje prevé la solución a los puntos que son habitualmente ttlllLllria de compromiso. Do hecho, existe un claro ejemplo de cuanto decimos, en las fl(JI'tlHlS que rigen el funcionamiento de las Cámaras Arbitrales de Ct~ronles, donde por disposición de la misma ley (art. 37, decreto-ley O(iOH/63), las partes se encuentran eximidas de celebrar el compromillO nrbitrul. Es posible encontrar en ello una de las razones del nrl'ni¡co que ha tenido el arbitraje en la comercialización de granos. No sólo pensamos que el compromiso es innecesario en aquellos t!llHOH on que los elementos que conforman su contenido hayan f' I'0pin ley positiva prevea sitjJ.aciones en las que pueda obviarse. HUr'Í1l una forma de evitar dilaciones y complicaciones en la const.it;\lción del tribunal, que empañan Ifeci~amente una de l~s vertt.,\jIlK dlll sistema, cual es la mayor c~lendad en la resolucIón del ()Cm nieto.

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Entendemos que deberá procurarse facilitar,en cuanto sea posible sin desmedro de la seguridad jurídica, la constitución del tribunal voluntariamente escogido por las partes, evitándose que por vía de rigorismos formales excesivos se perjudique o se demore la legítima avocación de los árbitros al fondo de las cuestiones que deben resolver. Coincidimos con Grigera Naón en que "las normas de fuente estatal destinadas a regular el arbitraje deben aliviar en la mayor medida de lo posible las trabas o interferencias que puedan perjudicar sus ventajas esenciales: celeridad, simplicidad, confidencialidad y a una justicia mejor adaptada a las necesidades del comercio. En este orden de ideas, desde que el arbitraje es justicia privada reconocida y tolerada por la comunidad organizada a través de su derecho positivo, lógico es entender que las interferencias de éste en el arbitraje deben limitarse a lo mínimo indispensable para tutelar intereses fundamentales". En tal sentido, la obligatoriedad de celebrar el compromiso deberá quedar limitada a aquellos casos en que sea necesario proveer al arbitraje de ciertos elementos indispensables, sin los cuales no podría funcionar. Mas cuando en la cláusula compromisoria hayan sido previstas todas las cuestiones relevantes, el compromiso constituye una formalidad vacía de contenido, que no solamente no aporta nada trascendente, sino que resta efectividad al sistema mismo. La ley ha de considerar esta circunstancia. En nuestra opinión, debería enumerar los recaudos que se entiendan inexcusables en función de la seguridad jurídica, disponiendo bajo qué condiciones el Estado consiente en abdicar de su jurisdicción en favor de los particulares. Pero sería preferible que dejara a las partes la elección de los momentos y el modo para hacerlo, coherente con el principio de libertad de formas que rige en materia contractual. Ésa es, por otra parte, la realidad que actualmente se advierte en el derecho comparado, donde la exigencia de un doble juego de acuerdos -cláusula compromisoria y compromiso arbitral- se epcuentra en franco retroceso, verificándose en cambio una marcada tendencia a enunciar los aspectos que deben estar acordados por las partes, pero dejando librado a la voluntad de éstas la forma en que se obtiene ese acuerdo.

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3.6) Falta de acuerdo en la celebración del compromiso 3.6.1) Soluciones posibles Como hemos visto al tratar los efectos de la cláusula compromisoria, una vez celebrada ésta, el arbitraje -como método para la resolución de los conflictos inherentes a esa relación jurídica- se convierte en obligatorio; y ninguna de las partes puede unilateralmente modificar los alcances de ese sometimiento, que importa asimismo una renuncia a la jurisdicción de los tribunales judiciales. Pero en muchos casos, la cláusula compromisoria no será lIuficiente para poner en marcha el sistema arbitral, resultando necesario que las partes celebren el compromiso arbitral, pactando todas aquellas circunstancias que sean relevantes y que no hayan .ido previstas en la cláusula compromisoria. Al respecto, hemos expuesto ya nuestra opinión acerca de la innecesariedad de este nuovo acuerdo cuando todos los elementos indispensables han sido IIcordndos en la cláusula. Ahora bien, es preciso analizar qué sucede si alguna de las ¡lurt.es se resiste a celebrar el compromiso, o si las partes no logran POIHlI'se de acuerdo en todas o algunas de las cuestiones que deben ,wr muteria de esa convención. Cómo se resuelven -si no existe (lOllHont.imiento expreso- algunas cuestiones que deben ser acordadllH: por ejemplo, si las partes no concuerdan respecto de las pon;onas sobre las que recaerá la designación de los árbitros, o si IlO Ilcuerdan el procedimiento en base al cual éstos actuarán, o si diHeropun acerca de la recurribilidad del laudo arbitral. Trntándose de un arbitraje institucional, si tales cuestiones (HIt/in previstas en el reglamento de la institución escogida y si ese rtll{IIIITlOnto ha sido aceptado por las partes en la cláusula (lOlllpromisoria, no cabe duda que habrá de ser la entidad arbitral qlliilll rmmelva esa divergencia inicial, en base a las normas que eOllvencionalmente fueron incorporadas por las partes a la relación .Jul'ÍdicH de base. . Pllro en el arbitraje ad hoc no existen disposiciones reglament.llrinH ni un ente imparcial que resuelva, no se ha previsto la rUfniHión n una autoridad que pueda sustituir la voluntad de las

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partes. Por ello, el recurso al juez estatal aparece como el único remedio posible para compeler a las partes a la celebración del compromiso, o llegado el caso, para disponer con fuerza de ley la solución que supla la falta de concordancia de las voluntades individuales. Los Códigos Procesales prevén esta circunstancia al establecer que podrá demandarse la constitución de tribunal arbitral cuando una o más cuestiones deban ser decididas por árbitros, y -huelga aclarar- las partes no logren ponerse de acuerdo (art. 742, Cód. N acional, y arto 780, Cód. de Buenos Aires). Es un requisito necesario para instaurar válidamente esta acción, que exista entre las partes una cláusula compromisoria por la que se remitan ciertas cuestiones a arbitraje; que exista una controversia de fondo que de acuerdo con los términos de dicha cláusula haga procedente el arbitraje, y que exista además una controversia sobre aquellos aspectos que deben convenirse para dar andamiento al juicio de árbitros. En este proceso -denominado de constitución de tribunal arbitral- la litis no se refiere a las diferencias que las partes mantienen respecto de la relación jurídica de fondo, sino a la existencia misma de esas diferencias y a su virtualidad para abrir la instancia arbitral, que justifiquen la constitución del tribunal arbitral. El juez debe decidir sobre las diferencias que han impedido a las partes constituirlo de común acuerdo, por no haber concordancia en la instrumentación del compromiso arbitral, no pudiendo entrar a dirimir cuestiones que deben ser juzgadas por los árbitros una vez que se resuelva la procedencia de la constitución del tribunal arbitral. En ese sentido, la jurisprudencia ha resuelto que quien demanda la constitución del tribunal arbitral pactado en el contrato para el caso de divergencias, no tiene por qué aportar las pruebas de cuáles serían las divergencias existentes, bastándole su indicación (Cámara Civil le Capital Federal, 12/4139, en LL, 14-286). No obstante, pareciera que debe al menos brindar los elementos de juicio necesarios para que el juez pueda conocer la existencia de esas divergencias, aun cuando no sea indispensable conocer exactamente sobre qué versarían; además de que de allí se deriva la competencia del propio juez.

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Los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba contienen un sistema diferente. El arto 421 del primero y los arts. 481 y 482 del segundo, disponen que en caso de arbitraje forzoso legal o cuando las partes estuvieran obligadas a nombrar árbitros en virtud de una convención escrita, los jueces ordinarios conocerán de las causas de su competencia con sujeción a las prescripciones del juicio arbitral, salvo que las partes de común acuerdo prefieran constituir el tribunal en la forma correspondiente. Si las partes convinieran en constituir el tribunal arbitral, el juez las emplazará a hacerlo, bajo apercibimiento de realizarlo de oficio. Es decir que en la legislaciones mencionadas, la falta de acuerdo entre las partes respecto de la celebración del compromiso no determina, sin más, la procedencia de una acción judicial para compeler al renuente a su celebración. Habiendo cuestiones que deban ser resueltas por árbitros -en virtud de una disposición legal que establezca el arbitraje forzoso o de una cláusula compromisoria- y si las partes no se ponen de acuerdo en los términos del compromiso, el propio juez se erigirá en árbitro, laudando sobre lilA cuestiones litigiosas de la misma forma que lo haría un árbitro particular. Pero una vez celebrado el compromiso arbitral, la constitución dol tribunal es obligatoria y exigible judicialmente, debiendo el juez do oficio suplir la voluntad de aquel que no quiera prestar su eoncurso para designar a los árbitros. :~.6.2)

La acción judicial por constitución de tribunal arbitral

gsta instancia judicial tiene por objeto decidir, en primer si corresponde constituir el tribunal arbitral; esto es, si oxisLo un sometimiento válido a jurisdicción de árbitros, si existe una controversia de fondo entre las partes, y si esta controversia (lS do aquellas sometidas a juicio arbitral. Hmmelto ese punto en sentido positivo, si el juez interpreta que dobo sor constituido el tribunal arbitral, el juicio terminará con una sllnt,oncia del juez que condene a las partes a celebrar el compromiso IIrbitrul, a cuyo fin se citará a audiencia para que acuerden todos los puntos que integran ese compromiso. Si subsisten diferencias l,(lrI11 ino,

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entre ellas referidas a algunos de esos puntos -por ejemplo si no acuerdan en la designación de los árbitros- resolverá el juez lo que corresponda, dentro del trámite de ejecución de la sentencia. Si las partes coinciden en que debe constituirse el tribunal arbitral, pero discrepan sobre algunos de los puntos que son materia de compromiso, podría promoverse la demanda y la contestación en forma conjunta. En tal caso, la materia litigiosa sometida al juez consistirá solamente en la determinación de esos puntos. La mencionada acción es en definitiva una demanda judicial que debe por ello cumplir con los requisitos establecidos por el ordenamiento procesal para cualquier acción deducida en juicio por ante los tribunales: debe deducirse por escrito, conteniendo nombres y domicilios de actor y demandado, la cosa demandada designada con exactitud, los hechos en que se funde explicados claramente, el derecho, y la petición en términos claros y positivos. La demanda se presenta ante el juez que hubiera sido competente para conocer en la causa; es decir, ante aquel juez a quien le hubiese correspondido resolver las cuestiones que conforman la materia litigiosa sometida a los árbitros, si no se hubiese pactado el desplazamiento de la jurisdicción a favor de éstos. beberá estarse entonces a las normas vigentes sobre asignación de competencia judicial en razón de la materia y del territorio. Recibida la demanda en sede judicial, el tribunal conferirá traslado al demandado por el término de 10 días y designará audiencia para que las partes concurran a formalizar el compromiso. No queda claro, sin embargo, si la citación a audiencia es contemporánea con el traslado de la demanda o si se hace con posterioridad, una vez trabada la litis. Frente a la demanda por constitución de tribunal arbitral, el accionado puede tomar diferentes actitudes: a) Resistir la pretensión. Esta resistencia puede estar basada en la alegación de la inexistencia o la invalidez de la cláusula de sometimiento a árbitros. En este caso, con base en el principio de la autonomía del acuerdo arbitral pensamos que el juez debe entrar a analizar la cuestión sólo cuando la inexistencia invalidez invocada se refiera específicamente al acuerdo arbitral. Si, por el contrario, esa defensa no es sino consecuencia de una pretensión de

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Los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba contienen un sistema diferente. El arto 421 del primero y los arts. 481 y 482 del segundo, disponen que en caso de arbitraj: f~rzoso le~al o cuando las partes estuvieran obligadas a nombrar arbItros en vIrtud de una convención escrita, los jueces ordinarios conocerán de las causas de su competencia con sujeción a las prescripciones del juicio ~rbi.tral, lIIalvo que las partes de común acuerdo prefieran constitUIr el tribunal en la forma correspondiente. Si las partes convinieran en constituir el tribunal arbitral, el juez las emplazará a hacerlo, bajo apercibimiento de realizarlo de oficio. Es decir que en la legislaciones mencionadas, la falta de acuerdo entre las partes respecto de la celebración del compromiso no determina, sin más, la procedencia de una acción judicial para compeler al renuente a su celebració.n. Habiendo ~uest~o.~es que deban ser resueltas por árbitros -en vIrtud de una dISposIclOn legal que establezca el arbitraje forzoso o de una cláusula ~om~ro­ misoria- y si las partes no se ponen de acuerdo en los termmos do) compromiso, el propio juez se erigirá en árbitro, laudando sobre 1111'1 cuestiones litigiosas de la misma forma que lo haría un árbitro pmticular. Pero una vez celebrado el compromiso arbitral, la constitución (\(,1 tribunal es obligatoria y exigible judicialmente, debiendo el juez d(l ofkio suplir la voluntad de aquel que no quiera prestar su (!oncurso para designar a los árbitros. a.H.2) La acción judicial por constitución de tribunal arbitral I~Htn

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entre ellas referidas a algunos de esos puntos -por ejemplo si no acuerdan en la designación de los árbitros- resolverá el juez lo que corresponda, dentro del trámite de ejecución de la sentencia. Si las partes coinciden en que debe constituirse el tribunal arbitral, pero discrepan sobre algunos de los puntos que son materia de compromiso, podría promoverse la demanda y la contestación en forma conjunta. En tal caso, la materia litigiosa sometida al juez consistirá solamente en la determinación de esos puntos. La mencionada acción es en definitiva una demanda judicial que debe por ello cumplir con los requisitos establecidos por el ordenamiento procesal para cualquier acción deducida en juicio por ante los tribunales: debe deducirse por escrito, conteniendo nombres y domicilios de actor y demandado, la cosa demandada designada con exactitud, los hechos en que se funde explicados claramente, el derecho, y la petición en términos claros y positivos. La demanda se presenta ante el juez que hubiera sido competente para conocer en la causa; es decir, ante aquel juez a quien le hubiese correspondido resolver las cuestiones que conforman la materia litigiosa sometida a los árbitros, si no se hubiese pactado el desplazamiento de la jurisdicción a favor de éstos. Deberá estarse entonces a las normas vigentes sobre asignación de competencia judicial en razón de la materia y del territorio. Recibida la demanda en sede judicial, el tribunal conferirá traslado al demandado por el término de 10 días y designará audiencia para que las partes concurran a formalizar el compromiso. No queda claro, sin embargo, si la citación a audiencia es contemporánea con el traslado de la demanda o si se hace con posterioridad, una vez trabada la litis. Frente a la demanda por constitución de tribunal arbitral, el accionado puede tomar diferentes actitudes: a) Resistir la pretensión. Esta resistencia puede estar basada en la alegación de la inexistencia o la invalidez de la cláusula de sometimiento a árbitros. En este caso, con base en el principio de la autonomía del acuerdo arbitral pensamos que el juez debe entrar a analizar la cuestión sólo cuando la inexistencia o invalidez invocada se refiera específicamente al acuerdo arbitral. Si, por el contrario, esa defensa no es sino consecuencia de una pretensión de

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Los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba contienen un sistema diferente. El arto 421 del primero y los arts. 481 y 482 del segundo, disponen que en caso de arbitraje forzoso legal o cuando las partes estuvieran obligadas a nombrar árbitros en virtud de una convención escrita, los jueces ordinarios conocerán de las causas de su competencia con sujeción a las prescripciones del juicio ~rb~tral, salvo que las partes de común acuerdo prefieran constItUIr el tribunal en la forma correspondiente. Si las partes convinieran en constituir el tribunal arbitral, el juez las emplazará a hacerlo, bajo apercibimiento de realizarlo de oficio. Es decir que en la legislaciones mencionadas, la falta de acuerdo entre las partes respecto de la celebración del compromiso no detel1nina, sin más, la procedencia de una acción judicial para compeler al renuente a su celebración. Habiendo cuestiones que deban ser resueltas por árbitros -en virtud de una disposición legal que establezca el arbitraje forzoso o de una cláusula ~om~ro. misoria- y si las partes no se ponen de acuerdo en los termIno s dol compromiso, el propio juez se erigirá en árbitro, laudando sobre 11It! c:uostiones litigiosas de la misma forma que 10 haría un árbitro pm't.icular. Pero una vez celebrado el compromiso arbitral, la constitución dtll tribunal es obligatoria y exigible judicialmente, debiendo eljuez do oficio suplir la voluntad de aquel que no quiera prestar su concurso para designar a los árbitros. a.6.2)

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entre ellas referidas a algunos de esos puntos -por ejemplo si no acuerdan en la designación de los árbitros- resolverá el juez lo que corresponda, dentro del trámite de ejecución de la sentencia. Si las partes coinciden en que debe constituirse el tribunal arbitral, pero discrepan sobre algunos de los puntos que son materia de compromiso, podría promoverse la demanda y la contestación en forma conjunta. En tal caso, la materia litigiosa sometida al juez consistirá solamente en la determinación de esos puntos. La mencionada acción es en definitiva una demanda judicial que debe por ello cumplir con los requisitos establecidos por el ordenamiento procesal para cualquier acción deducida en juicio por ante los tribunales: debe deducirse por escrito, conteniendo nombres y domicilios de actor y demandado, la cosa demandada designada con exactitud, los hechos en que se funde explicados claramente, el derecho, y la petición en términos claros y positivos. La demanda se presenta ante el juez que hubiera sido competente para conocer en la causa; es decir, ante aquel juez a quien le hubiese correspondido resolver las cuestiones que conforman la materia litigiosa sometida a los árbitros, si no se hubiese pactado el desplazamiento de la jurisdicción a favor de éstos. Deberá estarse entonces a las normas vigentes sobre asignación de competencia judicial en razón de la materia y del territorio. Recibida la demanda en sede judicial, el tribunal conferirá traslado al demandado por el término de 10 días y designará audiencia para que las partes concurran a formalizar el compromiso. No queda claro, sin embargo, si la citación a audiencia es contemporánea con el traslado de la demanda o si se hace con posterioridad, una vez trabada la litis. Frente a la demanda por constitución de tribunal arbitral, el accionado puede tomar diferentes actitudes:

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a) Resistir la pretensión. Esta resistencia puede estar basada en la alegación de la inexistencia o la invalidez de la cláusula de sometimiento a árbitros. En este caso, con base en el principio de la autonomía del acuerdo arbitral pensamos que el juez debe entrar a analizar la cuestión sólo cuando la inexistencia o invalidez invocada se refiera específicamente al acuerdo arbitral. Si, por el contrario, esa defensa no es sino consecuencia de una pretensión de

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invalidez o inexistencia del contrato base en el que se insertó la cláusula compromisoria, el juez deberá proseguir con el procedimiento hasta constituir el tribunal arbitral, dejando que éste decida luego la subsistencia de su propia jurisdicción. Para un tratamiento más pormenorizado del principio de la autonomia de la cláusula compromisoria, remitimos al capítulo siguiente. b) No contestar la demanda. Frente a.esta actitud procesal, de conformidad con las normas vigentes en cada jurisdicción, habrá que continuar el juicio en rebeldía hasta dictar la sentencia, que en su C8S0 resultaría condenatoria de la obligación de celebrar el compromiso. Los Códigos de Santa Fe y Córdoba disponen expresamente que en caso de incomparecencia, el juez hará el nombramiento de árbitros de oficio (arts. 421 y 483, respectivamente). c) Allanarse a la demanda. Si el demandado se allanare exprelamente a la demanda, el juez dictará sentencia; y las diligencias pOlteriores tendrán el carácter compulsivo del trámite ejecutorio, conforme hemos visto en el párraf? precedente. Si las partes están de acuerdo sobre la existencia de divergendas de fondo, la causa debe tramitar como de puro derecho, conLoniendo la sentencia judicial la condena a celebrar el compromiso. Bnstn para ello que concuerden en la existencia de una sola divorgencia, aunque discrepen sobre las demás, porque la extensión do las cuestiones a someterse a árbitros es materia del compromiso nrbitral posterior, que debe discutirse y resolverse luego entre las m i!mU1S partes al otorgar el compromiso. Si ese acuerdo no se da, si las partes discrepan sobre la IlxisLoncia misma de divergencias, el juez debe abrir la causa a pruoba para verificar si esas divergencias existen o no. Concluido el procedimiento correspondiente, el juez debe dictar H(lr\l,oncin. Ésta se limitará a declarar la procedencia o improcudoncia del sometimiento a árbitros, y en su caso condenará al dornnndado a celebrar el compromiso. Pareciera que frente a tal hipótosis cobra importancia la audiencia en la que el juez intentará obLonor el concurso de las partes para la determinación de las euostiones que integran el compromiso. Si la sentencia condenatoria no fuere voluntariamente cumpliun, 01 juez suplirá la reticencia del dernnndado, proveyendo por la

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parte que incurriere en esa resistencia. A semejanza de lo que ocurre con la parte que resiste una condena a escriturar, el juez integrará el compromiso por cuenta de aquél, proveyendo todos los aspectos que sean necesarios para dejar válidamente constituido el tribunal arbitral. Resulta conveniente, en previsión de esta hipótesis, que la condena contenga ya el apercibimiento de que si el obligado no la cumpliere voluntariamente, el juez lo suplirá.

3.6.3) Facultades y límites del juez En virtud del específico objeto procesal de esta acción, correspo?d~ ?elimitar cuidadosamente las facultades del juez, que en

prmCIplO sólo alcanzan a resolver la contienda que las partes le sometieron: si corresponde constituir el tribunal arbitral y en su caso proveer lo necesario para que pueda ser constituido. De ninguna ~anera puede introducirse en las cuestiones de fondo, que son matena reservada a la jurisdicción de los árbitros. Debe examinar si se dan los presupuestos necesarios para la procedencia de la acción -reiteramos, por constitución de tribunal arbitral-, y en caso afirmativo, su jurisdicción se agota con la sentencia que determina su procedencia y condena a celebrar el compromiso correspondiente. Promovida la acción judicial por constitución de tribunal arbitral, al juez ordinario sólo compete controlar la existencia de la cláusula compromisoria y la realidad de las desinteligencias que la pongan en movimiento. En concreto, debe verificar que exista cláusula compr?misoria o disposición legal que imponga el arbitraje; una controverSIa entre las partes que determine la procedencia del arbitraje conforme la referida estipulación contractual o norma legal; y -con el alcance que veremos en el capitulo siguiente- si esa divergencia es de competencia de los árbitros. La jurisprudencia ha resuelto la cuestión en los términos señalados, al disponer que el juez ordinario que decide si procede o no la constitución del tribunal arbitral no puede pronunciarse sobre el fondo de las cuestiones que originaron la divergencia (Cámara 2ª Civil y Comercial de La Plata, sala II , 7/4/67, en LL, 129-607). También sentenció en consonancia, que la circunstancia ,

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de que en el mismo expediente originado por el juicio promovido sobre constitución del tribunal arbitral corran agregadas las actuaciones correspondientes al juicio arbitral, no puede alterar la naturaleza de estas últimas, ni tal circunstancia autoriza al juez para interVenir de oficio en el referido juicio arbitral (Cámara Comercial de la Capital Federal, sala A, 7/10/58, en LL, 93 - índice·· 101,645-8, sumario 2).

VI. La autonomía del acuerdo arbitral (El problema de la "competencia de la competencia")

SUMARIO: 1) Planteo del tema. 2) Nuestro derecho positivo. 3) La posición de nuestros tribunales. 4) Tratamiento del tema en el derecho comparado. 5) Conclusión.

1)

Planteo del tema

Hemos ya expresado nuestra opinión acerca de la naturaleza contractual de la cláusula compromisoria, habiendo asimismo acotado que no puede considerársela aislada de un contrato prin~ cipal del que forma parte, desde que requiere la determinabilidad de las posibles cuestiones litigiosas a través de su referencia: a ese contrato. No obstante esta posición de principio general, hemos de referenciar la cuestión más específica que.ha sido denominada como la autonomía del acuerdo arbitral. El tema en análisis, como señalan Chillón Medina y Merino Merchán, se plantea en los siguientes términos. Dentro de los postulados clásicos, de las concepciones tradicionales, la cláusula compromisoria aparece ligada, en cuanto pacto rio, a la existencia y eficacia de la convención principal; de tal forma que la inexistencia o la ineficacia de esta última traerá aparejada la del acuerdo arbitral. La razón fundamental que apoya esta conclusión es el princjpio de la unidad del contrato. No obstante, el mayor desarrollo que ha alcanzado el arbitraje fue determinando una evolución en el pensamiento doctrinario, recogida por la jurisprudencia y las convenciones internacionales. De resultas de esa evolución, se fue moldeando una nueva manera de enfocar la cuestión, concluyendo en aceptar un relativo grado de autonomía del pacto de arbitraje con relación al contrato base. La doctrina en general coincide actualmente en que el acuerdo arbitral goza de cierta autonomía respecto del contrato principal en el que se inserta, no sufriendo las vicisitudes propias de aquél, de manera que la eficacia del arbitraje no se vería afectada por aquellas causales por las cuales pueda controvertirse la validez del contrato. Se ha dicho así que la cláusula compromisoria no es una mera

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cláusula ria de aquél, sino que se comporta como un verdadero contrato dentro de otro contrato más amplio. El problema se centra en los siguientes interrogantes: cuando alguna de las partes controvierta la validez misma del contrato en su totalidad, ¿subsistirá el efecto atributivo de competencia a los árbitros? El cuestionamiento de la validez del contrato, ¿afecta necesariamente la competencia arbitral?; ¿arrastra consigo la invalidez misma del pacto arbitral? Esto trae usualmente aparejada otra cuestión, íntimamente relacionada con aquélla, cual es la de la "competencia de la competencia"; esto es, lá competencia de los árbitros para decidir acerca de su propia competencia, cuando lo que se discute es -precisamente- la validez del contrato del que surge la atribución de jurisdicción arbitral. Ello nos lleva a examinar si los árbitros tienen facultades para considerar y resolver el cuestionamiento de una de lall partes sobre la misma competencia arbitral. Si bien ambas cuestiones son ontológicamente diversas, habitualmente se presentan en forma conjunta, en aquellos casos en que la incompetencia del tribunal arbitral está sustentada en la invalidez de la cláusula compromisoria, producto de la invalidez del contrato en el que se halla incorporada. En los párrafos subsiguientes intentaremos brindar un panorama de cuál ha sido el tratamiento que ha merecido la cuestión en nuestro derecho positivo interno, el modo en que ha sido interpretado a través de los pronunciamientos de los tribunales y cómo le ha recogido el principio en los diferentes ordenamientos del derecho convencional internacional o del derecho comparado.

2) Nuestro derecho positivo El ordenamiento legal argentino no contiene normas que traten directamente la cuestión, o que permitan conocer con certeza si adopta el principio de la autonomía del acuerdo arbitral o mantiene la postura clásica de su riedad respecto del contrato principal. Sólo puede encontrarse alguna referencia meramente indirecta en laa normas procesales que rigen para los tribunales nacionales y en la provincia de Buenos Aires.

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El Código Procesal Civil y Comercial de la Nación dispone, en su arto 752, la suspensión del plazo para laudar cuando "a los árbitros les resultare imp'osible pronunciarse antes que una autoridad judicial haya decidido alguna de las cuestiones que por el arto 737 no pueden ser objeto de compromiso", suspensión que se mantendrá "hasta el día en que una de las partes entregue a los árbitros un testimonio de la sentencia ejecutoriada que haya resuelto dichas cuestiones". En idéntico sentido puede verse el arto 790 del Cód. de Buenos Aires. Pareciera, pues, que dichos ordenamientos procesales prevén que alguna de las partes objete la "arbitrabilidad" .del litigio, que se controvierta la aptitud de las partes para haber sometido una determinada relación jurídica a juicio de árbitros, o la aptitud del caso para ser resuelto por esa vía. Sería el supuesto en el que una de las partes argumente que las cuestiones litigiosas son de aquellas que no pueden ser derivadas a particulares, por no ser susceptibles de transacción. Y frente a tal hipótesis, establece la necesidad de una sentencia judicial firme como condición previa para el pronunciamiento arbitral. Esta disposición parece estar derivada del principio general sustentado por la doctrina clásica, según el cual lo rio (en el caso una cláusula) sigue la suerte de lo principal (el contrato mismo), .de manera que si se ataca la base sobre la que se apoya el acuerdo arbitral, no pueden los mismos árbitros decidir la cuestión, por involucrarse también un ataque a su competencia. Pero también es cierto que la cláusula compromisoria no es una cláusula más dentro de un contrato. Entre las cláusulas comunes de cualquier pacto, y la que da nacimiento al arbitraje, existe una diferencia sustancial, que justifica en cierta forma que reciba un tratamiento distinto del resto en orden al referido principio general. Tal es, por otra parto, la solución que se desprende de algunos ordenamientos arbitrales que han hecho aplicación de esta regla y un importante sector de la doctrina que sostiene con entusiasmo la idea de separar la cláusula arbitral de las restantes que se incorporan al contrato. Esa diferencia estriba en que mientras las demás cláusulas contractuales regulan sólo aspectos parciales de las prestaciones, aquélla (la cláusula compromisoria) está destinada nada menos que a

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atribuir jurisdicción a quienes habrán de resolver los diferendos que le originen en el contrato, para lo cual será ineludible que se aboquen a su interpretación. No está pensada para tomar una parte de la relación jurídica convencional, sino su totalidad; y su objeto no es reglar prestaciones de las partes, sino acordar el modo a través del cual se solucionarán las eventuales disputas que pudieran surgir de ena. Por otro lado, pensamos que podría llegarse a la misma conclusión -la autonomía- por vía de una argumentación distinta. En efecto, podría sostenerse que más que "ria" de un contrato "principal", la cláusula es una "parte" de un "todo", lo que cambia lensiblemente el enfoque del tema. Ello desde que -como es obviono todas las nulidades son indivisibles ni totales, como lo prueba 81 arto 1039 del Cód. Civil, en tanto prescribe que la nulidad parcial de una disposición contenida en un acto jurídico no perjudica a las otras disposiciones válidas, siempre que sean separables. Además, debe tenerse presente que tratándose de actos anulables -aquellos en los que la nulidad no aparece manifiesta, Hino que es "dependiente de juzgamiento"- el principio imperante OA la presunción legal de validez, que subsiste hasta la sentencia quo declara su nulidad (art. 1046, Cód. Civil). 1~~110 implica que cuando se cuestiona la validez del contrato en 01 quo se incorporó la cláusula compromisoria por cuestiones que Lrnignn aparejada su anulabilidad, al ser necesaria una sentencia dol juzgador para invalidar el contrato, resulta obvio que esa IIlHltoncia no puede emanar sino de los árbitros pactados. Si con la H()I" invocación de la anulabilidad del contrato se pretendiera lIuHtruor el caso de la jurisdicción arbitral, se produciría una suerte do prcljuzgamiento acerca de la validez del contrato, que resulta eOIlLrllrio al principio enunciado por el arto 1046 del Cód. Civil. Dobe interpretarse, pues, que el arto 752 del Cód. Procesal está lHldon~zado a aquellos casos en los que se ataca directamente la vlllidoz de la cláusula compromisoria, o la facultad de las partes de mllllprorneter en árbitros ciertas cuestiones. Cuando, por el contra!'io, 01 cuestionamiento sea en general al contrato y no se dirija MJ)ocHicnmente al acuerdo arbitral mismo; o cuando pueda deducirHo c¡uo éste no se halla alcanzado por <11 cuestionamiento, los

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árbitros conservarán su competencia para resolver, sin necesidad de una previa intervención judicial.

3)

La posición de nuestros tribunales

La jurisprudencia en nuestro país no ha mantenido una posición unánime ni uniforme sobre el tema, de manera que puede sostenerse con Grigera Naón que la cuestión aún permanece sin definirse en plenitud. Para citar solamente algunos ejemplos, puede mencionarse la sentencia de la Corte Suprema de Justicia de la Nación recaída en autos "Otto Franke y Cía. clPcia. de Buenos Aires", de fecha 19 de diciembre de 1918 (Fallos, 128-402), que frente a la pretensión de la demandada de excluir la jurisdicción arbitral pactada en virtud de alegarse la caducidad del contrato, sentó como principio que "el tribunal arbitral, con los antecedentes del caso,podrá decidir hasta qué punto sean legalmente eficaces las defensas alegadas por las partes; pero entre tanto, el contrato debe considerarse subsistente al efecto de determinar lo correspondiente sobre su caducidad o vigencia, por los medios que establece la cláusula (compromisoria)". Sostuvo, en consonancia, que "pactada la jurisdicción arbitral con la amplitud que Jo ha sido en el caso de autos, no es isible que la Provincia se atribuya la facultad de declarar por sí lo que tiene que ser materia de un pronunciamiento de los árbitros arbitradores que las mismas partes se obligaron a designar a efecto de dirimir todas las cuestiones que pudieran surgir entre ellas". En función de ello, desde que "no es posible itir que la caducidad del contrato esté excluida de las que deben someterse al juicio de árbitros", concluyó condenando a la Provincia demandada a concurrir a la formación del tribunal arbitral, quien deberá resolver el fondo de las cuestiones debatidas por las partes. La Cámara Comercial de la Capital Federal, en autos "Romero clRomero y Cía." (29 de octubre de 1926, en JA, XXII-año 1926-1177), sentenció que "no es a la autoridad judicial a la que corresponde apreciar en esta oportunidad si las cuestiones que motivan la incidencia deben excluirse del compromiso, porque una decisión sobre el punto importaría invadir la competencia arbitral

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que en su plenitud comprende la facultad de conocer por sí misma sobre su propia jurisdieción".~---Afios más tarde, en fiiIlO(léT31 de julio de 1948 en autos "Corporación Cementera Argentina S.A. e/Cía. Argentina de Motores Deutz Otto Legítimo S.A." (LL, 52-23), el mismo tribunal se pronunció en términos similares: "El tribunal de justicia únicamente controla la existencia de la cláusula compromisoria y la realidad de desinteligencias que la pongan en movimiento", ya que son los arbitradores los que con prioridad son llamados en la especie a establecer la interpretación de una cláusula susceptible de dos sentidos, de uno de los cuales resulte la validez y del otro la nulidad del acto. "Si se ha pactado la competencia del tribunal arbitral para toda diferencia que pudiera suscitarse sobre la interpretación de las cláusulas del contrato, la justicia ordinaria es incompetente para resolver acerca de la caducidad o vigencia, total o parcial, de ese oontrato", toda vez que "la discrepancia acerca de la subsistencia del contrato originario y, por ende, de la cláusula compromisoria contenida en él, compete a los árbitros previstos en ese mismo oontrato", Finaliza con ello que "corresponde en el subjúdice la jurisdicción arbitral, atendiendo a que pactada la cláusula t1ompromisoria en el contrato originario ... no es de la competencia de la justicia en lo ordinario". La Cámara 2ª Civil y Comercial de La Plata (19 de diciembre de 1944, autos "Barberis, Alejandro e/Crédito Ferrocarrilero e Inmobiliario S.A.", publicado en JA, 1945-II-725, con nota de Ricardo Reimundín), decidió que "en caso de desacuerdo entre las partes 1J0bre las cuestiones que deben someterse a la decisión de los árbitros, es al tribunal arbitraÍ a quien corresponde resolver la incidencia, sin que a la justicia ordinaria le sea dado excluirlas o limitarlas de antemano, puesto que ello importaría invadir la t10mpetencia arbitral, que en su plenitud comprende la facultad de <mnocer por sí misma sobre su propia jurisdicción". Coincidentemente,se resolvió que compete a los árbitros conocer sobre su propia competencia (CComCap., 16 de noviembre do 1948, en LL, 54-106), y que "cuando la índole del problema y hUi facultades que se atribuyen al árbitro para laudar son interpretables, puede fundar su competencia" (CSJN, 27 de diciembre de 1974, en JA, 27-1975-115),

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Más recientemente, haciendo hincapié en que el principio de la autonomía de la cláusula compromisoria es itido internacionalmente, se dijo que "no altera la naturaleza de convención autónoma de la cláusula arbitral la forma en que se instrumenta, que puede ser contemporánea o no al contrato principal, pero que no depende de este último en cuanto a su validez, a la ley aplicable, ni al juez dotado de jurisdicción para resolver una eventual controversia" (CNCom., sala E, 26 de septiembre de 1988, en LL, 1989-E-304). En sentido opuesto, la sala B de la Cámara Comercial de la Capital Federal (30 de septiembre de 1955, autos "Cimic S.R.L. el Silva, Ricardo", en LL, 82-402), resolvió que si el demandado se negó a someterse al juicio arbitral, "a la actora no le queda otro camino que recurrir a la vía judicial para obligar a Silva a la formación del tribunal arbitral"; ya que si "la negativa del demandado se ha basado en la inexistencia de todo vínculo contractual entre las partes, (es una) cuestión previa de derecho que, por su índole, escapa a la jurisdicción del tribunal de amigables componedores, ya que ello implica en realidad negar la cláusula compromisoria que se invocaba al pretender celebrar el compromiso". En autos "Peruzzotti, Arturo e/Asociación Argentina de Criadores de Aves, Conejos y Abejas" (28 de julio de 1954, publicado en LL, 76-324), la sala A de la Cámara Comercial de la Capital Federal itió la competencia judicial para determinar la constitución de tribunal arbitral, pero estableciendo los límites a la actuación de los jueces: "La misión del tribunal de justicia en esta etapa de litigio se reduce a comprobar la existencia de la cláusula compromisoria y la oportunidad de su aplicación en las discrepancias tenidas en cuenta para el conocimiento del tribunal de arbitradores. Dicho de otro modo, el tribunal de justicia únicamente controla la existencia de la cláusula compromisoria y la realidad de las desinteligencias que la pongan en movimiento". También se ha sostenido que, discutida la procedencia de la formación de tribunal arbitral, "el juez debe examinar tres cosas: si existe cláusula compromisoria o una disposición legal que imponga el arbitraje; si existe controversia entre las partes que determine la procedencia del arbitraje conforme con la ley o con una estipulación contractual, y si esa divergencia es concretamente de

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competencia de los árbitros" (Cámara Comercial de la Capital, sala A, 15 de octubre de 1957, autos "Atorrasagasti, Alberto clMotti de Piazza, Rosa", publicado en LL, 91-59). El fallo de la sala B de la Cámara Comercial de la Capital Federal de fecha 30 de julio de 1965 en autos "Hadra y Cía. S.A. clFerrarini, Dardo" (JA, 1966-IV-116 y LL, 120-322), que suele mencionarse como sosteniendo la posición contraria, no es, a nuestro juicio, tan contundente, pues la declaración de la competencia judicial se basó fundamentalmente en que el contrato original del que surgía la sujeción a árbitros, había sido prorrogado, sin que en la prórroga se hubiera dado cumplimiento al requisito formal de su registración en Bolsa, lo que obsta a la intervención del tribunal arbitral, conforme sus propias disposiciones estatutarias. Subsiste por ello para nosotros alguna duda respecto de su validez como precedente, por presentar un cuadro fáctico particular. No obstante, es preciso señalar asimismo que el voto en minoría -disidente con el sentido de la sentencia- señaló que la existencia o inexistencia de la prórroga es también del resorte del tribunal arbitral previsto por los contratantes y, por tanto, ajena a la competencia judicial, por tratarse de una dificultad originada como consecuencia del contrato, para el cual se había pactado que "cualquier dificultad" He resolvería por árbitros. Como se observa de la sucinta reseña de fallos judiciales, la jurisprudencia ha oscilado entre consagrar en plenitud el principio de la autonomía del pacto de arbitraje, o restringir la competencia do los árbitros a las resultas de una previa sentencia de un juez que dotermine la validez o la nulidad del contrato base y de la cláusula c:ompromisoria.

4) Tratamiento del tema en el derecho comparado Algunas legislaciones extranjeras y convenios internacionales hu'n Rentado -para aventar las dificultades apuntadas- reglas prociRus al respecto, estableciendo con claridad la autonomía de las dlhHoJU las atributivas de junsdicción frente a la posible invalidez del e()r:truto que las contiene. Así, por ejemplo, la Convención de las Naciones Unidas sobre <:omprnventa internacional de mercaderías (conocida como Conven-

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ción de Viena, por haber sido suscripta en esa ciudad el 11 de abril de 1980), ratificada por la República Argentina por ley 22.765 del 24 de marzo de 1983, en su arto 81.1 dispone que la resolución del contrato no afectará las estipulaciones relativas a la solución de controversias; habiéndose entendido que se refiere a las cláusulas de selección del foro, entre las que se encuentra, sin dudas, el acuerdo arbitral. También el Reglamento de Arbitraje de la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Comercial Internacional (CNUDMIIUNCITRAL) establece en el arto 21 que el tribunal arbitral está facultado para decidir acerca de las objeciones de que carece de competencia, incluso cuando se fundan en la existencia o validez del acuerdo arbitral, y que tiene facultades también para determinar la existencia o validez del contrato. Añade finalmente, que a esos efectos el acuerdo arbitral se considerará como una cláusula independiente de las demás estipulaciones del contrato, y que la declaración arbitral de nulidad del contrato no entraña ipso iure la invalidez de la cláusula compromisoria. Idéntica previsión contiene la Ley Modelo de Arbitraje Comercial de CNUDMIlUNCITRAL del 21 de junio de 1985, en su arto 16. En sentido coincidente, el arto 8º estatuye que el tribunal arbitral remitirá a las partes el arbitraje en el momento de presentarse el primer escrito sobre el fondo del litigio, a menos que se compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o de ejecución imposible. Es decir que lo único que obstaría la actuación de los árbitros es la invalidez del acuerdo arbitral en sí mismo, mas no la invocación de nulidad del contrato que lo contiene. El arto 8º de la ley de arbitraje española nº 36/88, del 5 de diciembre de 1988, expresamente dispone que "la nulidad de un contrato no llevará consigo de modo necesario la del convenio arbitral rio". Entre nosotros, el Reglamento del tribunal de arbitraje general del Colegio de Abogados de San Isidro prevé que los árbitros tendrán competencia para entender en todas las disputas que le sean sometidas por las partes, y en especial sobre cualquier controversia originada en un negocio jurídico en el que se haya incorporado la cláusula compromisoria, aclarando que la nulidad del acuerdo,

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convenio o contrato no traerá aparejada la nulidad del sometimiento El árbitros (art. 62 , inc. 12). La postura opuesta se verifica en el derecho británico, donde -según enseña Grigera Naón- el criterio predominante es que los árbitros carecen de jurisdicción para pronunciarse acerca' de su propia competencia si la existencia o validez del contrato donde la cláusula arbitral está insertada ha sido cuestionada por un motivo anterior o coetáneo a su celebración.

5) Conclusión Como hemos visto, la cuestión no es absolutamente pacífica ni concordante, lo que demuestra que cualquier opinión que en un análisis abstracto pueda concebirse, halla razonable sustento lógico y jurídico. Sin embargo, además del interés que pueda despertar en el terreno académico, el tema conlleva una enorme incidencia práctica en la permanencia misma del arbitraje como alternativa vólida para la solución de conflictos. El meollo de la cuestión radica en establecer si ante la sola protensión de invalidez del contrato y de la cláusula atributiva de jurisdicción arbitral caerá por tierra la competencia de los árbitros· o si es posible que los árbitros conserven facultades para decidir es~ cuestión, aun cuando lo controvertido sea precisamente su comp(ltencia. N o puede desconocerse ni obviarse en la toma de posición sobre (l1 toma, que de adoptarse sin más la primera de las soluciones mqlUostas, probablemente se habrá firmado con ello -en numerosos HUpuostos- el certificado de defunción del arbitraje. Si se acepta ~Ille la mera invocación de que el contrato es inválido, produce IIHlxornhlemente el apartamiento de la competencia arbitral y la THlcosidud de que previamente un tribunal judicial deba dictaminar Iwerca de la validez del contrato, en muchos casos cuando ello suceda yn no habrá caso para el árbitro. Si el desplazamiento de la jurisdicción arbitral es permitido con 01 Holo planteo de incompetencia fundado en la falta de validez del contruto, o si se condiciona la actuación de 10B árbitros a una decisión judicial previa sobre esa validez, Be podrín impedir con facilidad su

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intervención, burlándose la originaria intención común de las partes de que el conflicto sea resuelto mediante arbitraje. En términos generales, el problema se planteará cuando el actor interponga en sede arbitral una demanda con la pretensión de que se imponga una condena al demandado, basada en el incumplimiento de las obligaciones emergentes de una relación contractual, y el demandado invoque como defensa la invalidez del contrato mismo y, como consecuencia de ello, la del pacto atributivo de jurisdicción a los árbitros. Si frente a ello concluimos que el juicio arbitral debe paralizarse y remitirse las actuaciones a sede judicial para que resuelva acerca de la validez o nulidad del contrato, la intervención posterior de los árbitros generalmente carecerá de sentido. La decisión del juez al respecto pondrá fin al litigio, sea que se pronuncie en favor o en contra de la validez del contrato y de la cláusula compromisoria, ya que habrá con ello, en muchos casos, resuelto el fondo el litigio. Es por ello que nos inclinamos por la postura expuesta. Pensamos que la jurisdicción arbitral pactada sólo debe ceder en favor de la judicial cuando exista un cuestionamiento expreso Y directo a la validez del acuerdo arbitral. Pero si lo que se ataca es la validez general del acto jurídico en que se insertó dicho acuerdo, los árbitros conservan su jurisdicción para resolver el caso, pudiendo pronunciarse sobre las cuestiones litigiosas. En caso de duda, debe estarse en favor de la solución que haga prevalecer la validez del arbitraje, desde que la invalidez de una cláusula atributiva de jurisdicción importaría dejar sin efecto de antemano, la vía que las partes escogieron para dirimir el conflicto.

VII. Los árbitros

SUMARIO: 1) Generalidades. 1.1) Aspectos a tener en cuenta al pactar el arbitraje. 1.2) Reglas básicas del ejercicio de la función de arbitrar. 1.3)La neutralidad de los árbitros de parte. 2) Capacidad para ser árbitro. 2.1) Principio general. 2.2) Capacidad de los penados para ser árbitros. 2.3) El caso de los fallidos. 2.4) La situación de los religiosos profesos. 2.5) Las personas jurídicas como árbitros. 2.6) La mayoría de edad. El caso de los emancipados Y los mayores de 18 años con título habilitante. 2.7) Los.jueces como árbitros. 3) Designación. 3.1) Cuestiones generales. 3.2.) Facultades del juez en el nombramiento de árbitros. 4) Sustitución o recusación. 5) Árbitro tercero Y dirimente.

1) Generalidades 1.1) Aspectos a tener en cuenta al pactar el arbitraje Se ha dicho ya que el árbitro -la persona escogida para resolver la contienda- es ]a parte esencial del arbitraje mismo. Todo el sistema gira en tomo de él, desde que en su integridad mora] y buen criterio descansa la confiabilidad y la eficacia del arbitraje como método de resolución de conflictos. Cuando las partes -antes de producida la divergencia entre ellas, al momento de establecer la relación jurídica- toman la decisión de someter las eventuales cuestiones a juicio de árbitros, habrán hecho normalmente una evaluación previa no sólo de las consecuencias generales de desplazar la competencia judicial hacia el arbitraje, sino también de las específicas del tipo de arbitraje al que habrán de someterse. La elección de las personas en las que finalmente recaerá la responsabilidad de establecer la razón que a cada parte cabe en el diferendo, generalmente es diferida para un momento posterior. En la mayoría de los casos, las partes definen -ex ante- a qué sistema arbitral remitirán sus disputas, delimitando si se trata de un arbitraje institucional o ad hoe. En el primer supuesto, generalmente ya se conviene c1;lál será la institución que istrará el pleito, y se remitirán a las reglas que éste tenga establecidas. Cuando el arbitraje "elegido es ad hoe, deberán determinar al menos si actuarán conforme a derecho o como amigables componedores, cuántos árbitros intervendrán, y la forma de designar el árbitro tercero. Queda para un momento posterior la elección de las personas que actunnin como árbitros: en el institucional, generalmente limitada n nlguTlo do los que figure en la lista proporcionada por la

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entidad; en el ad hoc con mayor libertad, en la medida que no existan restricciones convencionalmente estipuladas. Pero en uno o en otro caso, la selección de los árbitros es quizás ul acto más relevante que toca a las partes decidir, porque se juega en él la suerte del arbitraje. Por más que intervenga una institución, el éxito o el fracaso del arbitraje dependerá en gran medida de la cnpucidad de los árbitros para resolver la disputa con equidad y solvencia. Sin desdeñar otros aspectos igualmente relevantes y delicados, como la redacción del acuerdo arbitral, la determinación del procedimiento por el que tramitará la contienda, o en el arbitraje intemacionalla elección del derecho de fondo aplicable, creemos que el factor decisivo sigue siendo el árbitro. Por cierto que una buena elección de los aspectos mencionados reviste particular importancia. Pero aun cuando se lo dote de buenas reglas procedimentales, un mal árbitro probablemente no pueda llevar con éxito el caso; mientras que una persona con idoneidad y oxperiencia podrá, con su criterio personal, suplir las deficiencias do las reglas. En los casos en que las partes se remiten a las disposiciones do unu institución arbitral, la mayoría de esos factores de riesgo se vorlin minimizados: existen modelos de cláusula compromisoria y tlormas de procedimiento elaboradas por expertos en base a la uxporiencia de una actividad constante en la materia, y por ello tmrieiontemente probados. Pero es en la selección de los árbitros donde el arbitraje iflHt.itucional presta la colaboración más importante. Al contar con IHUI lista, las partes tienen un marco de referencia desde el que Ilombrar a los árbitros, evitando la dificultad que puede generarse 11 pllrtir del desconocimiento de las partes acerca de una persona idólI
LOS ÁRBITROS

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1.2) Reglas básicas del ejercicio de la función de arbitrar Los árbitros en tanto ejercen una verdadera jurisdicción con la misma fuerza' que los jueces ordinarios, deben reunir similares cualidades en orden a la imparcialidad e independencia de criterio frente a las partes. Los principios sobre los que deben actuar no surgen muchas veces de preceptos escritos, sino más .bien constituyen un conjunto de reglas implícitas o sobreentendIdas. Algunas instituciones arbitrales han elaborado, sobre la base de la experiencia, algunos standards aceptables de condu.c~a moral para los árbitros, como una especie de guía para el mejor cumplimiento de sus obligaciones, con la pretensión de abarcar aquellos aspectos del comportamiento de los árbitros que no es reglad~ ~or el acuerdo entre las partes o las disposiciones legales. Su objetIvo es, finalmente, apuntalar la confiabilidad y eficacia. del sistema arbitral, garantizando ciertos principios elementales, mherentes a toda actividad jurisdiccional. Haremos mención de algunas de esas reglas básicas: a) Las personas a quienes se propone ser árbitro .aceptar.án ~a designación sólo si ellos consideran que pueden conduClr el arbItraje con celeridad y justicia. b) Antes de aceptar una designación como árbitro, deberán verificar si existe alguna relación de la que pueda surgir un interés directo o indirecto en el resultado del pleito, o alguna circunstancia que pueda poner en duda su imparcialidad, y en su caso, hacerla conocer a las partes. . e) Mientras están actuando como árbitros, deberán evItar cualquier situación que pueda afectar su objetividad, que. ha~a dudar de su neutralidad, o que sea susceptible de crear la apanenCIa de parcialidad o predilección hacia alguna de las partes. N ~ e.s necesario que el hecho haya generado efectivamente ~s~ parCIalIdad. Basta con que sea potencialmente capaz de prodUCIrla, o que el árbitro crea que las partes pueden haber dudado de ella. d) Si esa situación no hubiere podido evitarse, deberán ponerla inmediatamente en conocimiento de las partes y ofrecerles apartarse voluntariamente del caso. Si a pesar de conocer el hecho, las partes le ratifican la confianza, el árbitro sólo podrá seguir actuando

AHBITRAJE

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la medida en que se sienta verdaderamente imparcial. La convalidación de las partes no bastará si en su fuero intimo el árbitro conoce que su neutralidad se ha visto afectada. Esto es, obviamente, una cuestión que queda reservada a la conciencia del árbitro. e) Deberán conducirse en todo momento con equidad, absteniéndose de resolver sobre la base de inclinaciones o simpatías IHlrsonales y absteniéndose de consideraciones subjetivas que puedan implicar un preconcepto. Procurarán laudar en la forma más objetiva posible. f) N o deben excederse de su autoridad, ni dejar de ejercer la que hlfl compete. El límite -mínimo y máximo- está marcado por lo que las partes han delegado en ellos; han de procurar no apartarse de él, ni por exceso ni por defecto. g) Deben mantener en todo momento la integridad y limpieza del procedimiento, de manera de resguardar la confianza que el público en general tiene en el arbitraje. Deben recordar que en la rmwlución de un caso sometido a arbitraje, además del caso en sí 111 iH11l0, está en juego también la confiabilidad del arbitraje como Illótodo de resolución de controversias. Ir) Deben poner el máximo empeño en impedir la formación de ill(~idencias dentro del proceso, desalentando o desestimando prácticas dilatorias, articulaciones improcedentes, pruebas irreleVlllltos y cualquier otra actuación que pueda considerarse desleal () Illaliciosa. El procedimiento empleado debe ser equilibrado, cuidando de dnr a cada parte las mismas posibilidades de expresarse y de lII'gllmentar su defensa; tratarlas con igual grado de consideración .Y I'OApeto. jJ Tienen que mantener la confidencialidad de los asuntos y de ImoJ decisiones, y no abusar de la confianza que las partes han dnpoHitado en ellos. No deben usar la información confidencial que hl1,Yun conocido por su posición de árbitro para procurar ventajas pm'Hlmales. Il) No deben anunciar por adelantado a nadie las decisiones que Ilf'obnblomente se tomarán en el caso, ni dar en forma anticipada HU opinión a ninguna de las partos. Sil punto de vista debe ser OXpl1l1StO en el laudo, y surgir de él do mnnOl'1l Ilutosuficiente. (In

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1.3) La neutralidad de los árbitros de parte Los principios generales enunciados precedentemente no están referidos exclusivamente a los árbitros terceros, sino también a los denominados "árbitros de parte", que no son representantes ni defensores de las partes que los proponen o designan, sino verdaderos "árbitros" en el más estricto sentido del término, con las responsabilidades y deberes propios del cargo con que han sido investidos. El hecho de que hayan sido propuestos o seleccionados por alguna de las partes no debe hacerles perder de vista la misión esencial que ambas partes le han asignado respecto de la decisión final del litigio. La falta de comprensión de esta elemental noción, que se ha verificado en algunos casos, es una de las razones del disfavor con que desde ciertos ámbitos se mira el arbitraje. Hemos transcripto (punto 2.4 del cap. II) la opinión del procurador general de la Nación expuesta en un dictamen, donde se pone el acento en la parcialidad de los árbitros cuya designación proviene de las partes, y suele ser un lugar común entre quienes no conocen en profundidad el sentido del arbitraje, que presuman la existencia de una suerte de "deber de lealtad" entre el árbitro tercero y la parte que lo designó. En buena medida, la desconfianza y el recelo hacia el sistema arbitral se origina en malas experiencias provenientes de una equivocada concepción del rol que cabe a esos árbitros. También se señala esta circunstancia como una de las desventajas del arbitraje ad hoc frente al institucional, en tanto en este último caso, la seriedad del ente garantiza de alguna forma la profesionalidad y neutralidad de los árbitros . Los árbitros en general -incluidos los árbitros de parte- son las personas a quienes los particulares de común acuerdo confían la tarea de decidir el conflicto. Su misión es hacer justicia, resolviendo la controversia mediante la aplicación del derecho -en el caso de los árbitros iuris- o a través de su sano criterio de equidad -cuando se trata de amigables componedores-o Y para ello deben conocer los hechos relevantes del caso y atender las pretensiones contrapu(~stas de las partes, de manera que la decisión resulte ajustada n 111 jUHLieia.

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ARBITRAJE

Estas mismas premisas deben guiar la actuación de los árbitros de parte dentro del arbitral. De lo contrario, si ello no se cumpliera, su función se verá completamente desnaturalizada, y al desdibujarse su verdadero rol, se concluye en la inutilidad de su participación. En esa circunstancia será preferible que -si las partes quieren que actúe más de un árbitro- convengan algún modo de selección que impida introducir a personas que, con el rótulo de árbitro, se dedicarán, sin embargo, a abogar en favor de alguna de las partes sin cumplir el cometido esencial que da sentido tl IIU existencia.

2) Capacidad para ser árbitro

2.1) Principio general En esta materia, las legislaciones no son uniformes, variando lOA requisitos que cada una exige en función del criterio predominnnte respecto de la naturaleza jurídica que asignen al arbitraje. Por citar sólo algunos ejemplos, Francia no resuelve expresalIIonto el asunto, debatiéndose por ello cuáles son los requisitos que hu do cumplir una persona para poder actuar como árbitro. La IOI.:-iHlnción chilena fija las condiciones necesarias para ser árbitro, h\H;¡(~nndo el equilibrio entre las posiciones extremas de exigir los I'oquisitos indispensables para ser magistrado, o limitarse a impoIUJI' In habilidad para contratar. En términos similares, la legislaeión ospaf\ola establece que pueden ser árbitros las personas nat.ul'I\los que se hallen en el pleno ejercicio de sus derechos civiles, 110 npnrociendo en la nueva ley española la condición de "saber leer y oHcribir" que se prescribía para los amigables componedores en 111 loy de 1953. Nuestro Código Procesal Nacional establece que la designación do I\rbitro sólo podrá recaer en personas mayores de edad y que oHtlm en el pleno ejercicio de los derechos civiles (art. 743,22 párr.), y por aplicación del art. 767, inc. 32), esas mismas reglas rigen para IOH Ilmigables componedores. Por su parte, el Código de forma de In Pr'ovincia de Buenos Aires prevé la cuoHti6n con idéntica termiIlologfu (artH. 781 y 805, inc. :JU).

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El Código de Córdoba dispone que el nombramiento no podrá recaer sino en personas mayores de edad, que sepan leer y escribir y que estén en el pleno ejercicio de su capacidad civil (art. 479). Debemos hacer a ello una aclaración. Los requisitos enunciados son los que dispone la legislación, y parecen ser los mínimos exigibles. Pero destacamos el derecho de las partes a través de la cláusula compromisoria, o de una institución que istre arbitrajes, de agravar los requisitos, imponiendo mayores exigencias que las que surgen de los textos legales. Interpretamos que los recaudos establecidos por la ley no pueden dejarse íntegramente de lado, ni obviarse por pacto en contrario, porque importan la más elemental garantía de seguridad en el arbitraje. Si bien los requisitos legales no pueden ser completamente dispensados, las partes -mediante una convención- podrán añadir otros requisitos no contemplados, o agravar los ya previstos; y del mismo modo, las entidades dedicadas a istrar arbitrajes -a través de sus reglamentos- podrán exigir, a quienes aspiren a integrar sus listas de árbitros, mayores condiciones. En uno o en otro caso, el espíritu será permitir la búsqueda de aquellas personas que reúnan las mejores cualidades para el cargo. Y mientras ello no importe una discriminación infundada o que agravie principios constitucionales, no existirá razón para limitarla. Las disposiciones citadas, como se ve, imparten un criterio meramente general -y ciertamente ambiguo en algunas hipótesis- respecto de los requisitos exigibles, imponiendo una limitación respecto de aquellas personas que no han alcanzado la mayoría de edad o no gozan de la plena capacidad civil. Por la forma que se ha dado a su redacción, subsisten algunas dudas respecto de ciertos casos en los que no queda claro si quedan incluidos en la prohibición de actuar como árbitros. N o obstante, y con el ánimo de ir delimitando las cuestiones donde se ha producido algún disenso, conviene señalar previamente los supuestos en que existe una generalizada aceptación. Por aplicación de esa regla, no cabe duda que no pueden ser árbitros los incapaces de hecho absolutos mencionados en el arto 54 delCód. Civil: los menores impúberes, los dementes declarados tales en juicio y Jos sordotrl udos que no saben darse a entender por escrito.

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Consideramos que tampoco podrá recaer la designación de lirbitro en aquellas personas a quienes las leyes declaran incapaces rolativos: los inhabi.litados judicialmente por aplicación del arto 152 bil'l del Cód. Civil (ebrios o toxicómanos consuetudinarios, disminuidmJ en sus facultades mentales que no alcancen la categoría jurídica d
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las mujeres actuar como tales, por considerar que tal empleo "repugna al pudor de su sexo y al género de ocupación que la naturaleza les ha asignado"; y que hasta no hace demasiado tiempo las leyes española e italiana les prohibian ser árbitros de derecho y arbitradores, respectivamente. Con relación a los extranjeros, no es isible en nuestro ordenamiento efectuar distinciones respecto de los nacionales, toda vez que la Constitución Nacional consagra la igualdad entre ciudadanos y extranjeros en orden al goce de los derechos civiles (art. 20), al tiempo que esos derechos son atribuidos en general a los habitantes de la Nación (art. 14), disponiendo que todos sus habitantes son iguales ante la ley y isibles en los empleos sin otra condición que la idoneidad (art. 16). Por su parte, el Código Civil recoge este principio, al disponer que a las personas de existencia visible les son permitidos todos los actos y derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independientemente de su calidad de ciudadanos y de su capacidad política (art. 53). Al contrario de lo que sucede con las mujeres o los extranjeros, en los que existe una finne tendencia general en la legislación y la doctrina a reconocer la posibilidad de ser árbitros, y los casos de incapacidad absoluta o relativa mencionados, respecto de cuya falta de aptitud no caben dudas; la capacidad de los penados, Jos fallidos, los religiosos profesos, las personas jurídicas, los emancipados, y los jueces para ser árbitros ofrece matices que es necesario considerar. Nos ocuparemos de estas cuestiones en los párrafos siguientes.

2.2) Capacidad de los penados para ser árbitros Habitualmente se menciona entre la nómina de los incapaces, a los condenados.a pena de prisión o reclusión -incapacidad que proviene del Código Penal- añadiéndolos a las previstas en el Código Civil. Al respecto, el art. 12 del Cód. Penal dispone que la reclusión y la prisión por más de tres años llevan como inherente la inhabilitación absoluta por el tiempo de la condena, la que podrá durar hasta LrOH UllOH tlll)H si así lo resuelve el tribunal de acuerdo con la índolo dnl dolito. Importnn además la privación, mientras dure la

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pona, de la patria potestad, de la istración de los bienes y del derecho a disponer de ellos por actos entre vivos. El penado quedará I!Iqieto a la curatela establecida por el Código Civil para los incapaces, Cuadra, a los efectos de este trabajo, distinguir entre dos situaciones que, si bien suelen coincidir, son conceptualmente diforentes: una cosa es la incapacidad que produce la privación de la libertad ambulatoria, y otra diferente es la pérdida de determinados derechos como consecuencia de la inhabilitación. Efectivamente, el condenado tiene, por el solo hecho de la imposición de la pena, una incapacidad natural para el ejercicio de muchos de los derechos civiles, motivada por su situación de enciuITo, Ésa es la razón por la que el Código Penal establece la pT'ivnción de la patria potestad y de la istración y disposición de sus bienes por actos entre vivos, y le impone una curatela, La (,{~lta, ~e libertad importa una inferioridad de condiciones para el O.JOt'ClCIO de sus derechos, por lo que, en su propia protección, se le lIt.ribuye una incapacidad de hecho relativa y se le asigna un t'llpl'OHentante legal que se ocupe de sus negocios. [l~8a incapacidad, como lo señala el arto 12 en su parte final es " l11 ionLras dure la pena", habiéndose interpretado entre 'los dodrinarios del Derecho Penal, que la curatela cesa cuando el sujeto I'l:cllr~era la libertad, aun cuando no haya agotado el cumplimiento ofocLlvo de la pena. Tal sería, por ejemplo, el caso en que le fuera (~()t\('odido el beneficio de la libertad condicional. Es que, una vez dmmpnrecida la causa por la que se había impuesto la incapacidad Id oflcierro-, no hay justificación para mantenerla. La inhabilitación responde a otra concepción: es una verdadera pW1H -:-onumerada como tal en el arto 52 del Cód. Penal- que si bien I'Il Illsltn como ria de la prisión o reclusión mayores a tres ",los, puode también ser aplicada como pena principal y autónoma' CI illclusive puede aplicarse respecto de ciertos delitos enumerado~ 011 ni IIrL 20 bis, aun cuando no estuviera expresamente prevista. , [11,lOdo ser absoluta o esp~cial. En el primer caso incluye la PIWII(~161l de los derechos que enuncia el Código Penal en su arto 19; IIIH1I1I."/:H que la inhabilitación especial producirá la pérdida del ~lIl1pl(\o" cargo, profesión o derecho sobro 01 que recayere, y la lltellplleldnd para obtener otro dol mism() g(muro durante la condena.

LOS ÁRBITROS

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La inhabilitación importa una verdadera incapacidad de derecho, que por lo tanto no es posible de subsanar mediante un representante. El objetivo de la ley al privar al penado de ciertos derechos -no de su mero ejercicio, sino de los derechos mismosno es su propia protección, sino la protección de la sociedad, cuyo interés se resguarda mediante esta pena. Por ello, no concluye con la recuperación de la libertad física, sino por los medios naturales de extinción de la pena. En lo que atañe específicamente a la capacidad para ser árbitro, entendemos que existe una natural imposibilidad de serlo de aquella persona que se encuentre cumpliendo una pena que traiga aparejada la pérdida de la libertad. Si el encierro produce la incapacidad de istrar y disponer de sus bienes, parece que esa incapacidad sería de aquellas que le impiden actuar como árbitros, istrando un conflicto. Acá parece claro que si la situación de desventaja que produce la falta de libertad justifica la privación del ejercicio de sus derechos, con idéntica razón justifica la incapacidad para ser árbitro. Pero ello está referido al período durante el cual persiste el cumplimiento efectivo de la pena, pues recuperada la libertad, cesaría el motivo que origina la incapacidad. No obsta a esta conclusión el hecho de que subsista la inhabilitación, ya que ella trae aparejada la pérdida de ciertos derechos, entre los cuales no cabe incluir ni por analogía el de actuar como árbitro. La excepción a esto último viene dada, claro está, para el cargo de árbitro iuris cuando el condenado sea abogado, y la inhabilitación incluya la pérdida del derecho a ejercer la profesión; pues en tal supuesto no se cumplirá con el requisito exigible, carecerá de la condición indispensable para el cargo.

2.3) El caso de los fallidos Alguna duda se ha planteado en torno a la capacidad de los fallidos para ser designados árbitros. Por un lado, debemos recordar que se COJ1Hidol'l1 fallido a aquella persona sobre la que ha recaído una dodllrnei6n judicial de quiebra.

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ARBITHAIE:

g8to hecho no importa, sin embargo, la pérdida de la capacidad cllvil general, sino, simplemente, la imposibilidad de istrar y cliHpOIlOl' de los bienes de la masa del concurso. El efecto del dl11i11\podonllniento contemplado en la ley de concursos es, precisaHII'lto, (11 de quitar al fallido las facultades de istración y diHI)()Hicióll sobre los derechos incorporados al activo de su patrimo,lo, quo constituyen la garantía de satisfacción para los acreedores. 1]HIlH fncultades pasan, por imperio de la ley, al juez que entiende Hl lu l!fIUSa, y al síndico concursal (arts. 111 y siguientes de la ley

do

(lOIH~ursos).

Cm'ociendo de la istración de sus bienes, ¿podría el fallido nrbitro'?; ¿cumpliría con el requisito establecido en la última l/U'!,O dol nrL. 743 del Cód. Procesal? Pareciera, a primera vista, que ~Htn importante limitación actuaría como impedimento para ser ,'¡'Itl'o, ni no tener el fallido el "pleno ejercicio de los derechos ,ivilml", PUIlHnmos, sin embargo, que no existe óbice para ser nombrado , .. hiU·o. 1':1 I'equisito legal se refiere a la capacidad civil, y -como 1I'11I0H vi~Lo- el fallido no la pierde. No se convierte por ello en IIC/lpIlZ, 11 i ~e prevé esta situación como causal específica. Se trata lp 111111 illhabilidad parcial, referida exclusivamente a los bienes de In IlI/tH/t .Y usLnLuida en protección de los acreedores, para la tutela lo HIIH dOl'm:hos; no está derivada de insuficiencias funcionales que 11'.,.:1,111\ ~Il diHeernimiento. Afecta su solvencia, pero no su capacidad '1Il'IdiclI. POI' esta razón, el arto 1160 del Cód. Civil le prohíbe :011 LI'II tll 1', pero no con carácter general, sino sólo sobre los bienes In In IIl/tH:\. N III'Htrn conclusión no se ve alterada siquiera por la calificación In clIlpable o fraudulenta que pueda merecer su conducta con ·.'¡ncioll 11 In quiebra, ya que en tal caso, la inhabilitación sólo afecta 11 '~l\pll(:Ídnd para ejercer el comercio, o para ser factor o apoderado '011 fi\(:tlILlldes generales para el ejercicio de la actividad comercial, ill 1/1111 obste el ejercicio de tareas artesanales o profesionales Carts. ,·I,I'y IOH luy de concursos). No pudiendo considerarse el arbitraje 111 ndo du GOllwreio --aun cuando esté referido a un litigio nacido 1" 1111\1 "'''/teÍón regida por el derecho nwrc:antil--, su capacidad para 1'1' I\I'hiL,'o \lO ~ufh~ mengua por In il1h/lhiliLlwilín que trae aparejada " 1:/11 if'ielll:iólI do HU condueLll .

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Por cierto que una limitante para su actuación como árbitro estará dada por su insolvencia, ya que en caso de que el desempeño de esa función le genere la obligación de indemnizar, las partes no hallarían respaldo patrimonial donde perseguirlo." Pero si -conociendo que se encuentra en estado de falencia- igualmente lo eligen como árbitro, será una cuestión librada a la propia responsabilidad de las partes. Pensamos que si la quiebra fuera sobreviniente a su designación, podría razonablemente pretenderse su remoción; pero en el caso en que las partes la conozcan al momento de nombrarlo, eon ser limitativa de su eventual responsabilidad patrimonial, no perjudica su aptitud para ser árbitro.

Plllt'

2.4) La situación de los religiosos profesos Los religiosos profesos no pueden celebrar contratos, excepto cuando comprasen bienes muebles a dinero de contado o contratasen por sus conventos (art. 1160, Cód. Civil). Esta imposibilidad de contratar -calificada en forma unánime como una incapacidad de derecho- ¿les impide ser árbitros? En primer término, cabe formular un distingo entre los clérigos o religiosos seeulares, y los religiosos profesos o regulares. Estos últimos son aquellos que han ingresado a órdenes religiosas, fomlUlando votos solemnes -a perpetuidad- de obediencia, pobreza y castidad. Las órdenes religiosas constituyen comunidades dotadas de capacidad jurídica para actuar en el mundo del Derecho, y la incorporación de los religiosos a ella trae como consecuencia que su personalidad jurídica se identifica con la de la orden, se establece una relación de pertenencia, una absorción de la personalidad jurídica del religioso profeso. Esto al punto que los bienes que poseen al tiempo de la incorporación, y los que pudieran adquirir con posterioridad, pasan a formar parte de los bienes de la comunidad. Su situación jurídica no es-sin embargo- la de un muerto civil (art. 103 in fine, cód. Civil); simplemente están sometidos a una incapacidad de derecho -como todas las de su clase, reIativaque les impide ser titulares de ciertos derechos. El ordenamiento civil les impide contratar (art. 1160), ejercer la patria potestad (art. 306, ine, 2'J), ser LUt.OT'OH (art. 898, inc. 16) o curadores (art. 475).

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mntendemos que esta categoría de religiosos carecería de aptitud para ser árbitro. Si -como vimos- la ley les impone una incapacidad de derecho respecto de todas aquellas convenciones de contenido económico, existe una lógica restricción para delimitar los derechos que a cada parte puedan corresponder en un conflicto que de ordinario estará imbuido de contenido patrimonial. Al no tener ,1 pleno goce de los derechos civiles, y al estar referida esa limitación 11 la misma clase de derechos que forman la materia del arbitraje, faltaría el requisito que exige la ley procesal para la persona sobre la que habrá de recaer el carácter de árbitro. , Distinta es la. situación de los clérigos o religiosos seculares, quumes están dedlcados a los ministerios divinos, haciendo votos limpIes, no solemnes. En estos casos, los religiosos no se encuentran Arectados por incapacidades generales en razón de su estado' son cnpnces, si bien con algunas excepciones: no pueden ser fiadores (art. 2011, inc. 6º, Cód. Civil), ni ejercer el comercio (art. 22, inc. 2u, C6d. de Comercio). Conservan, por lo tanto, la propiedad de los blones que tengan al momento de su ordenación, así como el derecho 11 udquir'irlos en lo sucesivo, y la libre istración o disposición do olloH. Inclusive un fallo jurisprudencial les reconoció capacidad purll Hor ndoptantes, al conceder a un sacerdote secular la adopción Jllnnll r'()specto de un menor (JA, 1989-III-690). No!:! parece por tanto, que si bien la ley les impone ciertas irU:llpncidades de derecho, los religiosos seculares podrían actuar (l()mo lirbitros, salvo que alguna norma del Derecho canónico por el mJIII HO "ige su relación con la Iglesia limite esta posibilidad. Desde (11 punto de vista de la ley civil, no vemos incompatibilidad alguna Clfltrn ni ejoJ'cicio de su ministerio y el cargo de árbitro; y en muchos HupunHtoR podría resultar positivo, atento al prestigio y la confianza JI!
,ó) LIlI'I

porsonas jurídicas como árbitros

Hn ha sostenido en doctrina"que la calidad de árbitro sólo puede '(lellllJ' on personas físicas, y que las personas jurídicas nunca mdl'ínn Rel' designadas como tales. Argumentnn que el ejercicio de 1I1dof!u!l flJ'bitrales SUpOTW esencinlmollto UIlH porsona física; que

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la misión de juzgar debe necesariamente recaer sobre una persona física, ya que es difícil suponer que esa tarea sea llevada a cabo por un ente de existencia ideal; que las personas jurídicas tienen limitada su capacidad a los actos para los cuales fueron creadas; que cuando nuestras leyes hablan de que el árbitro debe ser "mayor de edad", que el árbitro iuris debe tener título de abogado o -en otras legislaciones- que el compromiso arbitral debe contener el "nombre y apellido" de los árbitros, está innegablemente queriendo significar la calidad de personas físicas, por ser la única clase de personas respecto de quienes tales atributos son predicables. La jurisprudencia parece haberse inclinado por esta misma tesitura al sostener, por ejemplo, que ninguna persona jurídica se encuentra en condiciones de intervenir como árbitro, ya que en tal caso tendría que hacerlo por intermedio de sus representantes, y entonces la responsabilidad estaría delegada. Hemos visto que los Códigos de forma Nacional y de la Provincia de Buenos Aires disponen que la designación de árbitros o amigables componedores sólo podrá recaer en personas mayores de edad y que estén en el pleno ejercicio de los derechos civiles. Dice Aylwin Azócar -referido a la legislación chilena, pero enteramente aplicable a la nuestra- que "la ley, según se desprende de la simple lectura de los textos, sólo analiza la situación de las personas naturales, y no se coloca en el caso de que pueda ser nombrada árbitro una persona jurídica; parece que esta idea ni siquiera pasó por la mente del legislador". Debemos asumir entonces, que nuestras normas no formulan apriorísticamente distingos, y resolver la cuestión por aplicación de los principios generales; para lo cual es menester examinar cuál es la situación que mejor se compadece con el ordenamiento legal y con la naturaleza del arbitraje. Una primera aproximación al tema nos hace reflexionar que la incapacidad, por constituir una limitación a la posibilidad de ejercitar los derechos de que una persona es titular, debe ser vista como una excepción al principio de raigambre constitucional según el cual nadie puede ser privado de hacer lo que la ley no prohíbe (art. 19, Constitución Nacional). El Ul't. 52 del Cód. Civil, por su parte, dispone que las personas de exiHtollcin visible son capaces de adquirir derechos o contraer

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()bli~(nciones, reputándose tales a todos los que en este Código no

o"tón expresamente declarados incapaces; añadiendo en el artículo Hif~uiente que les son permitidos todos los actos y todos los derechos que no les fueren expresamente prohibidos, independientemente de HU calidad de ciudadanos y de su capacidad política. Es dable deducir de todo ello, que las normas que imponen incnpacidades deben ser interpretadas con carácter restrictivo, y nplicadas sólo en aquellos casos en que la limitación surja indubitablemente de una disposición legal. Atendiendo al principio enunciado, y al hecho de que la ley no formula expresamente el distingo, podría derivarse que la posibilidad de las personas jurídicas para actuar como árbitros sólo se podrá limitar en aquellos supuestos en que éstas no puedan cumplir nlgunos de los requisitos razonablemente exi.gibles; máxime cuando tlxiAte una asimilación cada vez mayor de las personas jurídicas a InA naturales, desde que se les permite actuar en distintas actividlldos que hasta no hace demasiado tiempo se consideraban exc1u"ivnmente destinadas a personas físicas, y donde parecía in con cehibll~ que pudieran desempeñarse personas jurídicas. En nuestra In¡(il4laeión comercial encontramos que se permite a una socie~ad /ldlllll" como síndico de una sociedad anónima, conforme lo autOrIza ni /lIt. 285 de la ley de sociedades comerciales. Nos parece, sin embargo, que al tratar el tema se está olvidando qlw ---finalmente-las personas jurídicas no tienen sino la voluntad y ni üntendimiento de las personas físicas encargadas de represen'1,/1 1'1 m,; son dirigidas por personas de existencia visible. Es evidente qllO los actos materiales y la toma de decisiones serán realizados por las porsonas f'Ísicas que encarnan la representación de aquélla. Du manera que así como se asigna a las personas jurídicas la calidad de sujeto de derecho, y se ite que sean socias o síndicos do IlIlH Soci~ldad comercial, no existiría objeción válida para impeel i1'1014 l4er árbitro; desde luego dando por sentado que son sus I'npl'Ul4entantes quienes ejercen el rol de árbitros. La delegación de 111 f'lInei6n estaría ínsita en la voluntad de las mismas partes ('()IILl'aLnnt(~s que -al suscribir el acuerdo arbitral de sometimiento /1 1111/1 purl40na jurídica como árbitro-- ya saben que ello sólo podrá ~UII' pOl4ible a través de la actuación per'l4onnl de los representantes do IIq\l(illll.

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La indeterminación relativa de las personas físicas que resolverán el litigio -los árbitros en definitiva, si bien no estarían determinados con "nombre y apellido", serían determinables- es en última instancia una cuestión que en modo alguno puede afectar el interés público, por lo que queda reservada a la zona de autonomía de la voluntad de los particulares. Ese principio es el que determina también la libertad de las partes de establecer ellas mismas la forma de determinar la identidad concreta de los árbitros, o delegarlo en la propia persona jurídica escogida. El primer caso se daría cuando las partes convengan someterse al arbitraje del presidente de una Bolsa o Cámara, o a su Comisión Directiva; y el segundo, cuando no se indique referencia alguna, en cuyo supuesto la persona física que actuará como árbitro será definida por la persona jurídica a la que se hayan sometido. El otro argumento que se utiliza para vedar esa posibilidad es el que se refiere al texto de la norma, que al establecer la mayoría de edad, o en el caso de los árbitros iuris el título de abogado, estaría presumiendo que debe tratarse de una persona natural. Para desestimarlo, basta con remitirse al ejemplo de la sindicatura de las sociedades anónimas, donde el arto 285 de la ley de sociedades establece el requisito del título profesional -obviamente sólo atribuible a personas físicas- y el arto 286 dispone incompatibilidades propias de personas naturales, sin perjuicio de lo cual se habilita para ser síndico a personas jurídicas. En definitiva: no vemos obstáculo alguno para que una persona jurídica pueda ser designada árbitro, en la medida que las normas de su constitución la habiliten para ello. Deberá entenderse, si no es específicamente aclarado en el acuerdo arbitral, que la actuación como árbitros y la decisión del conflicto estarán a cargo de las personas físicas que la representen, o que sean designadas por esa persona jurídica. En apoyo de nuestra opinión, Aylwin Azócar menciona que las legislaciones de Alemania, Bélgica, Estados Unidos, Francia e Inglaterra reconocen a las personas jurídicas capacidad para ser árbitros. También el Código Civil peruano dispone expresamente que las personas jurídicas pueden ser árbitros, al establecer que si la designación recayera en una persona jurídica, deberá indicarse la denominación o razÓn social y su domicilio.

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Asimismo, anotamos que en nuestro país existen ejemplos nntiquísimos de cláusulas compromisorias que remiten a tribunales /lrbitrales institucionales y no a personas físicas determinadas de antemano. Tal el caso del Tribunal de Arbitraje de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, donde la sustanciación y decisión es llevada adelante por tres personas designadas con carácter permanente, o las Cámaras Arbitrales de Cereales, en las que las partes lIe someten al arbitraje de la Comisión Directiva de la entidad, constituida al efecto como tribunal de amigables componedores. En suma: no advirtiendo en ello nada contrario a la naturaleza de las personas jurídicas ni tampoco al funcionamiento del arbitraje; al existir aquéllas como sujetos a quienes el Derecho reconoce capacidad de actuar, y la posibilidad de que el tribunal -aun ar'bitrul- sea colegiado, no nos parece que sea legítimo -ni mucho menos conveniente- privar a las personas jurídicas de la posibilidad de actuar como árbitros o arbitradores. Ello en la medida que la8 partes así lo hayan pactado, que su objeto social se lo permita, y que cumpla los requisitos exigibles para cada tipo de arbitraje. HOlipecto de esto último, para ser árbitros iuris, los representantes quo Ilctúen deberán tener título de abogado. 2.(;) La mayoría de edad. El caso de los emancipados y los mayores de 18 años con título habilitante

Los Códigos Procesales de la Nación, de Buenos Aires y de CÓY'dobll establecen que la persona que actuará como árbitro deberá H(,r "mayor de edad" y "estar en pleno ejercicio de los derechos <:ÍvileA". Surge de ello una duda respecto de la capacidad de los I!lllfHlcipados para ser árbitros, ya que si bien tendrían el ejercicio cltl los derechos civiles -aunque no en plenitud- no adquieren por 0110 la mayoría de edad. Pura nuestro ordenamiento civil, son menores quienes no hayan nlellnzndo la edad de 21 años (art. 126, Cód. Civil); dividiéndose a HU voz en menores impúberes, que son aquel10s que aún no hubieren cumplido los 14 años, y menores adultos, desde los 14 hasta los 21 nt10H (url... 127). Existen, por otrll parto, Bituaciones intermedias, (:OlllO 01 CUSO do lOA menores que teniondo lIIflH do 18 años celebren

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contrato de trabajo o ejerzan por cuenta propia una profesión con título habilitante, a quienes se permite istrar y disponer libremente los bienes que adquiere con el producto de su actividad, y estar en juicio por acciones vinculadas a ellos, y el caso de los emancipados (art. 128). No obstante, son situaciones disímiles, que conviene tratar separadamente. En el primer supuesto, resulta bastante claro que la habilitación para ejercer una profesión o el hecho de haber adquirido independencia económica a través de una relación laboral, no los convierte en personas capaces, ni mucho menos cambia su calidad de menores. El Código no dispone que con ello cesa su incapacidad; simplemente establece una excepción a la imposibilidad de istrar y disponer de ciertos bienes, por razones prácticas y de lógica: si se estimó que tenía capacidad para incorporar -con el fruto de su trabajo- determinados derechos a su patrimonio, parece coherente que se les permita disponer de ellos a entera libertad. Surge claro, pues, que quienes se encuentren en esa situación no podrán ser árbitros, ya que no sólo siguen siendo menores, sino que carecen del pleno ejercicio de los derechos civiles, teniendo tan sólo aptitud jurídica para ciertos y determinados actos. Les faltarían, por ello, los dos requisitos legales. Párrafo aparte merece el caso de quien obtiene el título de abogado, adquiriendo con ello el ejercicio de los derechos inherentes a su profesión. Nos parece que -a pesar de no darse en él el requisito de la mayoría de edad, ni del pleno goce de los derechos civiles- estaría en posibilidad de ser árbitro. La capacidad y versación que otorga la habilitación para ejercer la profesión de abogado, por referirse específicamente a una materia de evidente contenido jurídico como la de recibir jurisdicción para resolver un litigio, permiten suplir la exigencia legal. Si, por otra parte, se exige para los árbitros iuris la calidad de abogado en ejerciCio, sería incongruente subordinar su capacidad a la sola circunstancia de no haber cumplido los 21 añoso La ley chilena, por ejemplo, establece expresamente esta excepción, al itir que los abogados habilitados para ejercer la profesión pueden ser árbitros aunque sean menores de edad. En nuofltrn opinión los emancipados no pueden ser árbitros. En efecto: Illloy civil oHtablece que cesa la incapacidad general de los

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menores por dos razones: la mayoría de edad o la emancipación, sea ésta por matrimonio o por habilitación de edad (arts. 128 -según ley 17.711- y 131 -ley 23.264- del Cód. Civil). En particular, el Código de Comercio ite una capacidad para el ejercicio del comercio a quienes fueren emancipados expresamente, o fueren asociados al comercio de alguno de los padres (arts. 11 y 12, Cód. de Comercio, este último conforme texto de la ley 23.264). Los emancipados tienen capacidad para todos los actos de la vida civil y, en particular, capacidad de istración y disposición de sus bienes, con algunas excepciones que la misma ley prevé: no pueden -ni con autorización judicial- aprobar las cuentas de sus tutores, hacer donación de bienes recibidos a título gratuito, ni afianzar obligaciones; y respecto de los bienes adquiridos a título gratuito sólo tienen la istración, debiendo requerir autorización judicial para su disposición (arts. 133, 134 y 135, Cód. Civil). El principio general respecto de los emancipados es entonces la adquisición de la capacidad, excepto para aquellos supuestos en que la ley establece alguna limitación. Esta limitación haría que su cflpacidad no fuera "plena", con lo que no se daría el segundo de los rcquisitos de los Códigos Procesales; aun cuando itimos puedan Hubsistir las dudas, por cuanto el ejercicio de la función de árbitro no es de aquellas actividades vedadas, lo que haría aplicable el principio del arto 133. Pero de lo que no quedan dudas es que los emancipados no dan c:umplimiento al requisito de la "mayoría de edad", ya que -como homos visto- la cesación de la incapacidad no los convierte en mayores. Siguen siendo menores de edad, pero una categoría especial de menores a quienes la ley otorga una capacidad limitada. Deducimos de lo expuesto supra que los emancipados no pueden H(l1' f1rbitros, a pesar de tener capacidad civil. En primer término, por no ser esa capacidad "plena", sino acotada, y en segundo lugar pOI' no ser "mayores de edad". Las leyes procesales disponen así un ,'ógimon de capacidad diferente para ser árbitros que para los ,'oHtltntes actos de la vida civil; de alguna manera exigen para ser Mbitr'os una capacidad "agravada", en atención a la responsabilidad quo la flmción implica y por el hecho de tener que resolver sobre inl,orose8 de terceros. Se ha de interpretar que se ha querido, al 1II'"dir al r(lquisito general de la capacidnd 01 do In mayoría de edad,

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buscar un mayor aporte de experiencia y madurez. La excepción, como vimos, está dada por quien esté habilitado para ejercer la abogacía, a quien reconocemos aptitud para arbitrar.

2.7) Los jueces como árbitros Un tema debatido en la materia es la posibilidad de los jueces o de los fu~cionarios del Poder Judicial de ser designados árbitros o amigables componedores. A pesar de que numerosas legislaciones lo prohíben, no es considerada como una inhabilidad ?e derecho universal, debiendo atenerse a lo que disponga en partIcular cada ordenamiento jurídico. Nuestro Derecho se ha preocupado de evitar que los jueces incurran en actividades que puedan implicar una pérdida de independencia, imponiendo para ello un riguroso régimen de incompatibilidades. En el ámbito de la Justicia Nacional, se instituyen como incompatibles con la magistratura judicial: el ejercicio del comercio o de toda actividad política, el ejercicio de la profesión -exceptuándose los casos en que se trate de la defensa de los intereses personales o de parientes cercanos-, el desempeño de emple~s públicos o privados, o de los cargos de rector, de~a?o o se~r~tano de universidades y facultades. Les está prohIbIdo, aSImIsmo, practicar juegos de azar, concurrir habitualmente ~ h~gares destinados a ellos o ejecutar actos que comprometan la dIgmdad de sus .. , cargos. . . . Sólo se permite que actúen en comISIOnes de estu.dIO, ~ con~lCI~n de que el cargo sea honorario; o que ejerzan la docenCIa umversItana o de enseñanza superior equivalente, con la autorización expresa y previa, en cada caso, de la autoridad que ejerza la sup~rintendencia (art. 9~ de la ley de organización de los tribunales naCIOnales, texto según ley 21.341). En sentido coincidente, el arto 765 del Cód. Procesal de la Nación dispone que a los jueces y funcionarios del Poder Ju~icial les está prohibido, bajo pena de nulidad, aceptar el nombramIento de árbitros () amigables componedores, salvo si en el juicio f~e.se parL(~ In Nndtlll () una provincia. En el ámbito del Poder JudlClal

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de la Provincia de Buenos Aires, el Código Procesal contiene idéntica prohibición, sólo exceptuada en aquellos casos en que la Provincia fuese parte (art.803). No obstante, aun dentro de la propia estructura del Poder Judicial de la Nación, se verifica una excepción al referido principio. En el marco del procedimiento laboral en la Capital Federal (instituido por ley 18.345), si fracasare la gestión conciliatoria que B~ realiza en la audiencia del arto 68, o en cualquier estado del jui010, debe proponerse a las partes el sometimiento a arbitraje de todas o algunas de las cuestiones que son objeto del litigio. En caso de que las partes acepten, sólo podrán actuar como árbitros -a elecciÓn de las mismas partes- el juez o el secretario del juzgado en que tramita la causa. Se aclara que ese cometido se considerará inherente a las funciones judiciales que le son propias, y por lo tanto no dará lugar al pago de honorario alguno. Esta alternativa que proporciona la ley procesal laboral no ha JIIjdo, sin embargo, utilizada en la práctica. En nuestra experiencia profesional no hemos conocido personalmente ningún caso en que IHl hubiese adoptado esta solución; ni siquiera que se haya cumplido mm la rormalldad de ofrecerlo a las partes, tal como surge del texto Ingnl que parece imperativo. Do todas maneras, es necesario poner de manifiesto que se trata dI! un régimen particular de arbitraje, bastante diferente del que v(mimos tratando en esta obra. Entre otras consideraciones, por (~lIl1nto (~I ámbito de libertad de las partes para escoger al árbitro HtI I'Oduce a dos personas: el juez de la causa o el secretario, siendo «111 01 primer supuesto la misma persona que deberá entender en el CIIHO Hi no se pactase el arbitraje. En definitiva, pareciera que no IlHLlHn()~ on presencia de un arbitraje típicamente convencional y pl'ivndo, sino de una. fórmula procesal que permite aljuez, existiendo ('olUwntimiento de las partes, resolver la causa mediante un proeodilllionto diferente, no sujeto a rigurosas formas legales. 1·;11 sentido opuesto a los Códigos Procesales de la Nación y de IiIlOIlOH Airos, los de Santa fe y Córdoba disponen expresamente qllO OH Ifeíto dar a los jueces el carácter de árbitros Carts. 420 y 480, I'tlHpoctivumente). El ordenamiento santafecino establece, sin emhl\l"I~o, C¡UO ostá absolutamente prohibido El los integrantes del Poder .Jlldicinl ncoptar remuneracionos u obt(lfwr rogulaciones de hono-

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rarios a su favor por su actuación como árbitros, bajo pena de destitución (art. 204, Ley Orgánica del Poder Judicial, texto según ley 10.827). En ambos Códigos se dispone como principio general que cuando el arbitraje sea forzoso -por disposición legal o acuerdo de partes- serán los propios jueces ordinarios quienes conocerán de la causa con sujeción a las prescripciones del juicio arbitral, salvo que las partes de común acuerdo prefirieran constituir el ~ribunal en la forma correspondiente. Es decir que no sólo les perm1te a los jueces ser árbitros, sino que impone esa actuación como regla, la que para ser desvirtuada requerirá de una expresa manifestación de voluntad de las partes en contrario. En el derecho comparado existen también ejemplos de prohibiciones, que si bien con diferentes matices, parecen ba~ad.as generalmente en el deseo del legislador de asegurar la dIgnIdad e independencia de los funcionarios judiciales, evitando que incurran en hechos que afecten o que puedan afectar el ejercicio de su ministerio. El Derecho chileno, por caso, distingue entre los jueces letrados, a quienes se prohíbe ser árbitros a menos que tengan con alguna de las partes algún vínculo de parrmtesco, y los restantes jueces, quienes sólo tienen prohibición para ser nombrados árbitros en los asuntos en los que estuviesen conociendo como magistrados al tiempo de celebrarse el compromiso. Aylwin Azócar refiere que las legislaciones austríaca y uruguaya tampoco iten la posibilidad de que la designación de árbitro recaiga en los jueces. En España, la nueva ley establece que no pueden actuar como árbitros los jueces, magistrados y fiscales en actividad, ni quienes ejerzan funciones públicas retribuidas por arancel (art. 12, mc. 4º, de la ley del 5/12/88).

3) Designación

3.1) Cuestiones generales Rcsultn obvio que una vez determinado por las partes el Aomotimi(lnl,o 1\ juieio dn órhitroH respecto de cierta clase de litigios,

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cunndo el conflicto se hace presente, es necesario nombrar a las personas que ejercerán esa función, si no estuvieran ya designadas un la cláusula compromisoria. Pero aun así, es necesario hacerles conocer el cargo para el que han sido propuestos y requerir su aceptación. Este principio general .111 válido para el arbitraje ad hoe, y sufrirá variantes en los casos de arbitraje institucional. No obstante, existen algunas reglas comunes, ya que siendo el árbitro la pieza vital del sistema, no puede llevarse a cabo sin su concurso. La designación de árbitros procede respecto de todos aquellos litigios que deban ser obligatoriamente resueltos por arbitraje, sea que esa obligatoriedad haya sido impuesta por la ley -arbitraje f'or2:0so- o que provenga de un previo acuerdo entre las partes a f'a(z del cual deviene en inexcusable, como el caso del arbitraje oonvencional pactado a través de una cláusula compromisoria. Lo común será que el nombre de los árbitros sea definido por In,1I portes de común acuerdo mediante el compromiso arbitral que H(l eolobra una vez planteado el conflicto. Ése es precisamente uno do IOH recaudos que debe llenar dicho acto, conforme el arto 740, inc. :¿V) dol cód. Proce.sal Nacional, y art. 778, inc. 22) del Cód. de Buenos Ai"OH. LOH Códigos de Santa Fe (art. 420) y Córdoba (arts. 477 y 478) diHponen que los árbitros serán nombrados de común acuerdo entre IOH illtlll'esados, o por el juez, y en número impar que no excederá do 1."08. Si no estuviese prevista la cantidad, y las partes no lograran pOllorHO de acuerdo, el juez resolverá designar a tres o uno, según 1/1 importancia del asunto. Debemos recordar, además, que para Ilt,,:nr u esta instancia es menester que previamente las partes hll.Y lI l1 expresado su intención de que los árbitros sean personas pl'ÍVllCitlH, pues en caso contnlrio actuará como árbitro el juez ol'dil1Hl'io conespondiente. Por lo tanto, la situación descripta en los IIlfHa:ionnclos artículos se presentará cuando las partes hayan (~Olle()l'dlldo en que los árbitros sean privados, pero no llegaron a J)0I10nHl de acuerdo en el nombre de quienes actuarán como tales. Hi bion la situación más 'habitual será la de diferir para el 1II0I110n1,o (lt~1 compromiso arbitral la designación de los árbitros, 11/111/1 quitn que las partes establezcan los nombres de antemano, en (ll momento do pactar el sometimi(m(;o n l\I'biLrnjo. La designación

LOS ÁHBITROS

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provendrá en tal caso de la propia cláusula compromisoria en la que se acordó desplazar la jurisdicción judicial en favor de la arbitral. En este supuesto, entendemos que resulta superfluo reiterar la designación en el compromiso arbitral si éste tuviera que celebrarse. Otra excepción a lo indicado se da cuando las partes no han nominado a los árbitros con anterioridad al conflicto, y luego no se ponen de acuerdo acerca de las personas que ejercerán esas funciones. En ese caso, sólo cabe a las partes una acción judicial, cuyo objeto procesal será la formalización del compromiso -si alguna de las partes resistiera directamente el arbitraje-- o solamente la designación de los árbitros, si están de acuerdo en que las cuestiones deben ser resueltas por arbitraje, pero no concuerdan en las personas que habrán de hacerlo (arts. 742 y 743, Cód. Procesal Nacional; arts. 780 y 781, Cód. de Buenos Aires). Esta acción deberá entablarse con los requisitos comunes a las demandas judiciales, ante el juez que hubiese debido conocer en la controversia si las partes o la ley no hubieran remitido el caso a juicio de árbitros. Una vez presentada la demanda judicial, el juez correrá traslado a la contraria por el plazo de diez días y designará una audiencia para que las partes concurran a formalizar voluntariamente el compromiso. Si la resistencia del demandado fuera infundada, y no prestara el concurso de su voluntad para la designación, el juez la suplirá nombrándolo por él. El Código de Santa Fe establece que en tal caso los árbitros serán tres o uno, según la importancia de la causa, debiendo ser un abogado de la matrícula que no sea alguno de los que las partes propusieron (art. 422), y en términos similares dispone el Código de Córdoba, pero dando al juez la posibilidad de escoger alguno de los que las partes hayan sugerido (art. 483). Para mayores consideraciones sobre el trámite de la designación remitimos al Cápítulo V - punto 3.6), donde hemos tratado más extensamente la acción judicial tendiente a la celebración del com promiso, Una situación habitual en la práctica de arbitrajes ad hoe -si no acuerdan en nominar a un árbitro único- es la determinación por las partes de un árbitro por cada una de ellas, delegando en éstos la designación del árbitro tercero; o bien prever

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ARBITRAJE

In intervención de alguna personalidad del ámbito de actuación y do la confianza de las partes para que Jo nomine. En última instancia, si los árbitros de parte no pudieren ponerse de acuerdo tH! la persona que actuará como árbitro tercero, o esta persona neutral no pudiera o no quisiera hacerlo, la cuestión debe ser fuuelta judicialmente.

8,2) Facultades del juez en el nombramiento de árbitros

El juez a quien se somete la designación del árbitro tiene -cOmo hemos visto al tratar la acción por constitución de tribunal m'bitl'aJ- una serie de atribuciones, pero también ciertas limitacioTI a tiI,

Como paso previo, es requisito de la competencia judicial para nombrar árbitros, que exista obligación de someterse a arbitraje. 'l'l'ntándose esta materia de una de las que integran el compromiso, toltlt'n necesario entonces una cláusula compromisoria o una norma 1l!~~,,1 que remitan ciertas cuestiones a juicio de árbitros, y una divorgoncia de fondo respecto de la cual deberán resolver éstos. Pero además, es preciso que haya un desacuerdo entre las PU"l,llH sobre el nombramiento mismo, que puede ser expreso o trkito. Será expreso cuando las partes no logran ponerse de acuerdo mI In persona que habrán de designar, sea que los intentos en ese !wlltido hayan sido extrajudiciales o en el curso de la audiencia que prllvón IOH Códigos Procesales. El desacuerdo tácito se presume (~lIIl1\(i() una de las partes no se haya presentado en el juicio por (~OIlHUt.ución de tribunal arbitral, o condenado a celebrar el compro111 iKO 1-10 ro si stiera a hacerlo, o no concurra a la audiencia que a tal tlli H~to 1-10 eita. lJ na de las limitaciones del juez estará dada por las reglas p~tllbl(]eidas por la ley y las que las propias partes hayan convenido 111 (:olobrar la cláusula compromisoria, de manera que si, por ojolll plo, en esa convención se estableciera la cantidad de árbitros, (\I.illo~ no puede apartarse de ese acuerdo. En caso de silencio, podrá dOKi/!lllír uno o varios, según la naturaleza de la cuestión litigiosa. 1.01-1 C()diJ~OH de Santa Fe y Córdoba oHLnblocen que deberán ser llolll1H'ndoA (m número impar que no (IX(lOdu do tres.

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Si hubiese desacuerdo sobre los requisitos que deben reunir los árbitros, el juez deberá estar prioritariamente a las condiciones establecidas en la cláusula compromisoria, ya que en tal caso las partes han tenido en mira algunas cualidades especiales en la persona que habrá de desempeñarse como árbitro. Pero si en dicha cláusula no se previeron requisitos especiales, bastará con nombrar alguna persona que reúna las cualidades exigidas por la ley. Podría suceder que las partes no estén de acuerdo en el nombre de la persona, pero sí en todos los requisitos exigibles, en cuyo caso el juez no puede apartarse de esas reglas. Algunas legislaciones -la chilena, por ejemplo- disponen expresamente que el juez no podrá nominar a ninguna de las personas propuestas por las partes. En nuestro caso sólo existe tal restricción en las leyes procesales de Santa Fe y Córdoba, aun cuando su alcance es diferente en uno u otro ordenamiento. En el primer caso la prohibición es rigurosa: ante la falta de acuerdo entre las partes, la designación del juez recaerá en abogado de la matrícula "que no sea de los que hubiere indicado cualquiera de los interesados" (art. 422). En el Código de Córdoba, en cambio, la cuestión no está planteada en términos imperativos: el juez deberá hacer omisión de aquellas personas en que las partes no hubiesen convenido "en tanto fuera posible" (art. 483). En los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires nada se dice al respecto, de manera que si el juez estima que la oposición de alguna de las partes al nombramiento del propuesto por la contraria resulta infundada, la designación podrá recaer válidamente en él. Debemos aceptar -no obstante- que quizás no sea lo más conveniente, ya que siendo los árbitros los depositarios de la confianza de las partes, el nombramiento de una persona respecto de quien una de ellas se manifestó en desacuerdo, puede resultar contrario al fin buscado al pactar el arbitraje. Si la divergencia versara sobre la calidad de los árbitros -amigables componedores o iuris- la determinación se resolverá en favor de la primera categoría (arg. arto 766, Cód. Nacional; arto 804, Cód. de Buenos Aires, y arto 431, Cód. de Santa Fe), en cuyo caso la designación podrá recaer en personas que no tengan título de abogado.

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En Córdoba esta situación se resuelve por aplicación de las ,:eglas contenidas en los arts. 502 y 503, que califican al arbitraje forzoso como naturalmente de amigables componedores, siendo el . voluntario "de estricto derecho".

4) Sustitución o recusación rrratándose de árbitros personas físicas, pueden darse una serie do avatares que trastroquen el programa establecido por las partes nI decidir el sometimiento a arbitraje. Los árbitros pueden fallecer ' incllpacitarse, renunciar o ser recusados. Frente a alguna de estas eventualidades, la cuestión se retJ'otra(~ al momento anterior a la designación de aquel sobre el que r{~cnyere el problema. Y recobran vigencia todos los principios que hornos se,~alado para la designación, debiendo resolverse la cuestión pOl' las reglas analizadas. Cuando el arbitraje es institucional se estará a 10 que sobre el pllltieular dispongan las reglas de esa institución, a las que las Plll'l,oH He sometieron. En el arbitraje ad !toe, en cambio no existen nll principio reglas predeterminadas, salvo las que las mismas \>11 rl.oH pudi eran haber establecido o las disposiciones legales Hupletorias. 1,0 más conveniente en estos casos es que las partes prevean "I"II.IIH euestiones al celebrar el compromiso arbitral. En tal hipótesis, 1'14 claro que allí debe buscarse en primer término la solución al prohloma. Si nada se hubiera previsto en el compromiso, los Códigos PI"Ot:t1H¡des Nacional (art. 744) y de Buenos Aires (art. 782) estable1:011 In romisión al juez, quien deberá designar al reemplazante. J<)n osos ordenamientos no se dispone nada en concreto, por lo <¡tln podría interpretarse que la necesidad de sustituir a uno de los IÍt"biU·os no afecta la designación de los demás, debiendo reemplaZIII'HO Hólo aquel sobre quien recae la situación impeditiva. Sin (\lIIbllr¡~O, en los Códigos de Santa Fe (art. 423) y Córdoba (art. 484) fW oHl.abloeo que en caso de que alguno de los árbitros no acepte el (:III'/~(), () ('uera necesario reempln7.flrlo, 01 nombramiento quedará sin (lfildo I.nmbi(Ín rm¡pecto de los dOlllóH.

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Pareciera que también debe resolver el juez -a falta de acuerdo de partes, de previsión convencional anterior o de normas reglamentarias- cuándo se da la causal de incapacidad o inhabilidad sobreviniente o de recusación que justifiquen el apartamiento del árbitro. Con relación a la recusación, disponen los Códigos Procesales -como principio general- que rigen para los árbitros y para los arbitradores las mismas causales de recusación que para los jueces ordinarios, establecidos en las respectivas normas procesales. Si las partes se hubiesen sometido a algún reglamento, habrá que estar a lo allí prescripto; en caso contrario, nada obsta a que las partes puedan incluir contractualmente determinadas causales no previstas en el Código, o excluir o restringir algunas de las enumeradas. Las causales de recusación deben ser interpretadas en un sentido menos riguroso que respecto de un juez, desde que será común que los árbitros tengan algún tipo de relación con las partes, sobre todo en el arbitraje ad hoe. Así, en principio no cabe invocar con estrictez esas causales contra los árbitros de parte, ni tampoco cuando esas circunstancias hayan sido conocidas por las partes al momento de su nombramiento. Los árbitros nombrados de común acuerdo sólo pueden ser recusados por causas nacidas o conocidas con posterioridad a su nombramiento. Siendo los árbitros los jueces de confianza de las partes, ha de interpretarse que si conocen la existencia de algún motivo que pueda afectar su desempeño, e igualmente los designan, han renunciado a la facultad de hacer valer la causal de recusación. Por ello, si la causal es anterior al nombramiento, pero desconocida por las partes -o por alguna de ellas-, pueden válidamente recusarlos. Para los árbitros cuya designación no proviene del consentimiento de los litigantes -como el que nombran los restantes árbitros, una tercera persona o el juez- rigen sin esa limitación las causales de los códigos de forma. La recusación debe interponerse ante los árbitros dentro de los cinco días de conocido el nombramiento (en Santa Fe y Córdoba dentro de los seis días de conocida la causaD, y el propio árbitro será quien juzgue en primer término. Si aceptare la recusación, se apartará inmediatmnontc del trámite, debiendo las partes proveer

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reemplazo. Si el recusado rechazare la causal que la parte invoca, deberá atenderse en primer ténnino a la existencia de reglas en la cláusula compromisoria o en el compromiso arbitral. Si la cuestión estuviese prevista, se seguirá ese procedimiento. En caso contrario habrá de verificar que no exista acuerdo de partes acerca de la recusación, pues si la contraparte de aquel que la plantea consiente en convalidar la recusación, el árbitro no podrá negarse a separarse de su cargo. Sólo cuando ni el árbitro ni la contraparte estuviesen de acuerdo en la existencia y virtualidad de la causa] de recusación, y siempre que no exista previsión en contrario en el acuerdo arbitral, deberá remitirse la cuestión al juez. En tal supuesto, y a falta de otra convención, conocerá de la recusación el juez ante quien se hubiese otorgado el compromiso, O aquel a quien le hubiese correspondido conocer en esa cuestión. Se entiende, no obstante, que en materia de competencia territorial lu partes pueden acordar que esta incidencia -asÍ como cualquier ol,ra que se plantee durante el juicio arbitral- sea sometida a una !Jotorminada jurisdicción judicial. Mencionamos, como ejemplo de lo dicho, el Reglamento del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal, confonne el cual In ,'ocusación de los árbitros es resuelta por un órgano específico diforonte de los árbitros: el Comité Arbitral designado por el Consejo Diroctivo. La resolución del juez en esta materia es irrecurrible, dispolIióndmlO en el ínterin, mientras se encuentra en trámite judicial la dOLorminnci6n de la procedencia de la recusación, la suspensión del procedimiento arbitral hasta tanto no se haya decidido sobre esta elHlHti6n. lt~n general se considera impropio del arbitraje la recusación sin WUHIl de los árbitros. Los Códigos Procesales de la Nación (art. 746) .Y do Buenos Aires (art. 784), y el Reglamento del tribunal de Hl'bit"I\j<1 del Colegio de Abogados de San Isidro (art. 52 in fine) !\Hl.nbl(~een expresamente su no isibilidad. El Código de Córdoba (urt. 1H7) s610 menciona que ·los árbitros podrán ser recusados "en 1/lltliHrtW forma y por las mismas causales que los jueces ordinarios", lo quo permitiría interpretar -al exigir In necesidad de que existan l:nUfmloH- que está vedada la recwmd6n sin expresión de causa. ti SU

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No obstante, existen casos en que se permite expresamente. El Código de Santa Fe dispone que se itirá la recusación sin expresión de causa de los árbitros nombrados por sorteo, debiendo ejercitarse ese derecho dentro de los tres días de notificada la designación (art. 425 in fine). El Reglamento de arbitraje del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal también lo ite, aunque restringiéndolo a la posibilidad de plantearlo en una sola oportunidad en cada proceso (art. 72 ).

5)

Arbitro tercero y dirimente

Hemos visto que dentro de los esquemas de posibilidades de funcionamiento del arbitraje, una de las más habituales es la de un tribunal que se constituye con tres árbitros, de los cuales cada parte designa uno, siendo el restante nominado por acuerdo de las mismas partes o de los árbitros de parte, por una institución, un tercero, o bien por el juez. Siempre hemos hecho referencia al árbitro tercero, que es un verdadero árbitro. Participa del trámite arbitral desde el inicio juntamente con los otros, fonnando parte de un tribunal colegiado. Su función es integrar y completar un de árbitros que tiene, en conjunto, la responsabilidad de sustanciar el procedimiento hasta llegar a una sentencia definitiva o laudo, que pone ténnino a las divergencias planteadas. Usualmente este árbitro, por resultar el menos comprometido de los tres, será el que dirija el procedimiento. Existe sin embargo otra institución que tiene ciertas similitudes con el árbitro tercero, pero que reviste un carácter diferente. Se trata del denominado "dirimente" . La figura del dirimente aparece cuando se presentan diferencias de opiniones entre los árbitros, que les impiden ponerse de acuerdo para emitir el laudo. Pero éste -a diferencia de los árbitros- no participa del procedimiento, no sigue la tramitación del juicio, sino que se incorpora recién cuando los árbitros no pueden dictar el laudo, por separarlos una discrepancia que no les pennite obtener mayoría. Su función se limita entonces a resolver las

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div(ll'gencias existentes entre los árbitros respecto de la solución d(lftnitiva. Esta figura puede instituirse aun cuando exista un árbitro tercero, si por ejemplo existieran tres opiniones diversas respecto de una misma cuestión. En tal hipótesis, ninguna de ellas puede, pCJl' sí sola, constituir la decisión ni prevalecer sobre las demás, con lo que se entra en una fase de virtual imposibilidad de resolver. Ello dejando a salvo -claro está- los casos en que esta posibilidad se haya previsto expresamente en el reglamento o en el compromiso U1'bitra1. Tal sería el caso de que se concediera doble voto al árbitro tercero o al presidente del tribunal. Los ordenamientos procesales de la Nación (art. 757), de la Pl'Ovincia de Buenos Aires (art. 795), de Santa Fe (art. 434) y de Oórdoba (art. 508) prevén esta figura, al disponer que cuando no pudiese formarse mayoría de votos porque las opiniones contuvieren Aoluciones inconciliables en la totalidad de los puntos comprometi~lo¡;¡, se nombrará otro árbitro para que dirima. En el Código de Hllnt,a 1,'e, sin embargo, se exceptúa de esta solución el caso en que 01 11 dl itraje hubiera sido dispuesto para fijar las bases de ejecución do unll 8ontencia, supuesto en el cual cada árbitro dará su dictamen .Y lo onviará al juez, debiendo éste emitir resolución sin más trámite o cOlllos que creyere indispensables-- conformándose o no con wlllquiern de los votos de los árbitros Cart. 434), I'~n rigor de verdad, y conforme hemos visto, a pesar de la dOllOlll inación de árbitro que le dan los Códigos, el dirimente es ~Hlll\lllonte quien resuelve ante la falta de acuerdo de los árbitros, liin quo pOI' ello revista el estricto carácter de tal. ¡,'ron te a situaciones como la descripta, puede resultar una IIILornnLiva válida la de incorporar al dirimente, cuya misión es (IXel1l8ivHmonte pronunciarse respecto de las diferencias planteadas ,'nt,,'o los árbitros. Al no haber participado de la tramitación del j\li(~i(), 8ólo resuelve en base a las constancias del expediente y a lo qll(' puoda conocer a través de los propios árbitros. Si 1!l8 discrepancias versan sobre todos los puntos que compoIlllll d laudo, resolverá la contienda en forma íntegra; pero si sólo (IHUIIl I'of'ol'idas exclusivamente a alguna!'! cuestiones se pronunciará t'lIIieIllIlOf!!,o 8obl'(~ ellas.

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Queda claro, en definitiva, que una cosa es el árbitro tercero, que reviste la calidad de árbitro y que actúa desde el inicio participando del procedimiento, y otra distinta es el dirimente, que no tiene carácter de árbitro y sólo se incorpora al proceso una vez que ha concluido su sustanciación y luego de que los árbitros han intentado -sin éxito por haber discrepancias totales o parciales entre ellosemitir el laudo definitivo. Su función no es propiamente la de laudar en el conflicto de fondo, sino solamente dirimir aquellas diferencias de opinión que surjan entre los mismos árbitros.

VIII. El procedimiento arbitral

SUMARIO: 1) Generalidades. 1.1) Características. 1.2) La dirección del procedimiento. 2) Cómo deben ser las reglas de procedimiento arbitral. 3) El procedimiento ante árbitros de derecho. 4) El procedimiento en caso de amigables componedores. 5) Audiencia de conciliación. 6) Facultades y limitaciones de los árbitros. 6.1) La prueba en sede arbitral. 6.2) Los árbitros y las medidas precautorias.

1)

Generalidades

1.1)

Características

La materia arbitral es, en la generalidad de los casos -excepto cuando es forzosa por disposición de la ley-, producto del consentimiento de las partes que deciden desplazar la jurisdicción natural de los jueces ordinarios hacia los árbitros. Por eso resulta lógico que también puedan pactar las normas por las que tramitará el proceso. Dichas normas tienen así como principio general el de la libre disponibilidad de las partes, excepto en aquellos casos en que la voluntad individual deba ceder por razones de orden público. Sin embargo, también esta cuestión depende en gran medida del tipo de arbitraje que las partes hayan adoptado. Si han escogido un arbitraje institucional, probablemente existan reglas de procedimiento dictadas por esa misma entidad, a las que las partes se someten. Al incorporarlas convencionalmente al compromiso arbitral, están otorgándoles con su voluntad el carácter de ley (arg. arto 1197, Cód. Civil). Tratándose de arbitrajes ad hoc, son las mismas partes las que deben formular las normas que regirán el procedimiento arbitral. En ocasiones esto puede ser conveniente, ya que la inexistencia de reglas previas permite construir un procedimiento específico para el caso, que atienda a sus particularidades; sería un trámite pensado y formulado a medida-para el caso concreto. No obstante, las partes -aun en arbitrajes ad hoc- pueden adoptar reglas ya conocidas, decidiendo someterse al reglamento de alguna institución,aunque al arbitraje no se desarrolle en su ámbito. Otra solución que suele verificarse en la práctica es que las partes encomienden a los propios árbitros la confección de las reglas de procedimiento, apoyándose en la experiencia que éstos puedan

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tonor al respecto. Resulta conveniente en este supuesto que una vez elaboradas dichas reglas, las partes las suscriban, como forma de ovitar ulteriores impugnaciones o debates durante la tramitación del juicio arbitral. Por otro lado, la cuestión procedimental también dependerá del modo de actuación de los árbitros. Si las partes han pactado un arbitraje de amigables componedores, en principio no será necesario -aunque pueden hacerlo- brindarles un cuerpo de normas a seguir, ya que el procedimiento está liberado de la obligación de seguir rígidas formas legales; bastará -en principio- con que los arbitradores den a las partes oportunidad de ser oídas y de preHontar la prueba de que intenten valerse. Hemos visto, en capítulos anteriores, que la flexibilidad del procedimiento que se sigue ante los amigables componedores, con Ber una de sus características principales, no reviste sin embargo la calidad de indisponible, ya que las partes pueden convenir dot.orminadas normas que deben ser aplicadas por los amigables eotnponedores. Resultará conveniente -a fin de no desnaturalizar 01 oHpíritu de la amigable composicjón- que esas normas no impongan pautas tan rígidas que conviertan el juicio en una versión IIbl'llvinda del procedimientcr judicial. Cuando el arbitraje es de derecho, la exigencia formal es mayor .Y ~HHlvo que se pacte lo contrario- se aplicarán las reglas del C6d igo Procesal respectivo para el trámite de los juicios ordinarios o Humnrios a elección de los mismos árbitros. Algunos reglamentos "~eomo 01 de] Colegio de Abogadós de San Isidro- establecen IIxpl"mmmonte la aplicación subsidiaria del Código Procesal (art. 11). Por FlUpuesto que esta asimilación no puede ser absoluta, toniondo en cuenta las características propias del sistema arbitral .Y HIlH diferencias con la istración de justicia por el Poder .Jllclieial. No debe perderse de vista que una de las razones por las <¡\lO IOH particulares renuncian a la jurisdicción estatal adoptando ollll"bitrnje es, precisamente, la mayor flexibilización procedimental <¡IIO importa. Ya decía Briseño Sierra, resumiendo las características más HllliontoH dol procedimiento arbitral, que "quizás en ningún otro IH'oeodirniento como en el arbitraje se haya conservado con tanta f'idtlliducl la audiencia en la expoHición verbal y libre y sin formu-

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lismos anacrónicos; es suficiente para exponer el caso, precisarlo dentro de la llaneza con que las partes suelen hablar entre sí. Esta manifestación técnica es un privilegio del arbitraje, porque ha podido existir sin el aparato de una burocracia que demanda documentación y acreditación en cada acto. En el arbitraje la comunicación es directa, lo que produce la inmediata adquisición de las pretensiones y de los medios utilizados para confirmar su validez y eficacia. La situación personal dentro del local elegido como sede del arbitraje propicia la instantánea percepción de intenciones y el rápido conocimiento de la voluntad de las partes; pero además, facilita interrogatorios, aclaraciones, revisiones de cosas y documentos, y sirve como el mejor de los marcos para que las partes presenten conclusiones y los árbitros valoren elementos y razonamientos que les son expuestos. En una audiencia tan despojada de la tramoya y la escenografía de un proceso judicial, el fluir lógico de las actuaciones se apoya en la firme dirección de los árbitros y en el más natural apego a la sindéresis que se traduce en una verdadera actividad en mangas de camisa". Si con respecto al procedimiento judicial se ha preconizado su carácter instrumental, en tanto es sólo el vehículo a través del cual los jueces pueden dictar un pronunciamiento que ponga definitivamente término a las cuestiones litigiosas, cuánto más debe resaltarse esta característica en materia de arbitraje, donde en gran medida la suerte de los derechos de los litigantes se encuentra depositada en la confianza que los árbitros han recibido de aquéllos. Concordamos así con Morello en que la técnica procesal, lejos de constituir un aparato ortopédico que trabe el andar de la pretensión hasta su destino natural -la sentencia sobre el fondoimporta contrariamente un entramado de facilitación del logro de ese resultado. Aun cuando pueda parecer demasiado obvio, estas premisas han de ser tenidas especialmente en cuenta al momento de pensar en el procedimiento arbitral.

1.2) La dirección del procedimiento Siendo los árbitros las personas designadas por las partes para resolver las controversias que se les someten, y siendo necesario para resolver el caso llevar adelante un cierto procedimiento ten-

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diente a esclarecer los hechos, se plantea como una cuestión importante la referida a la dirección del procedimiento. Cuando el tribunal arbitral esté constituido por un solo árbitro, no existirá dificultad: él mismo será quien dirija el trámite. Pero teniendo presente que el tribunal puede estar constituido por más de un árbitro, cuando se trate de un tribunal colegiado, deberá determinarse quién será el encargado de asumir el rol de director del procedimiento, haciendo avanzar el trámite hasta el dictado del laudo definitivo. Los Códigos Procesales (Nacional: arto 750; de Buenos Aires: art, 788; de Santa Fe: arto 426, y de Córdoba: arto 492) difieren a loa mismos árbitros la cuestión, al establecer que son los árbitros quienes deben determinar cuál de ellos actuará en ese carácter. En ¡eneral disponen que designarán a uno de ellos como presidente, quien dirigirá el procedimiento dictando por sí solo las providencias de mero trámite. Entendemos que estas disposiciones son meramente supletorias, pudiendo las partes en el compromiso, o los r(lglamentos institucionales a los que se someten las partes, proponer una solución distinta. En caso de arbitraje ad hoc es frecuente que se encomiende ese 1'01 al árbitro tercero, de quien ha de suponerse -en teoría, al monOH- una mayor neutralidad, en razón de que su designación no proviene de ninguna de las partes litigantes. El Reglamento del Cologio Público de Abogados de la Capital Federal, en cambio, "('HerVa para 'el árbitro tercero sorteado por el Colegio -salvo ncuerdo de partes- el rol de negociador, asignándole la misión de intentar acercar a las partes en procura de una conciliación que ponga fin el litigio. También es frecuente que se incorpore al tribunál arbitral la r'igurn de un secretario, cuya función primordial es colaborar con los '\I'bit.ros, y en especial con el director del procedimiento. Los Códigos Proe
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No existen requisitos especiales en cuanto a la capacidad exigida a quien habrá de desempeflarse como secretario. Solamente se menciona en términos generales que deberá tratarse de persona capaz, en el pleno ejercicio de sus derechos civiles e idónea para el cargo. El Código Procesal de Santa Fe (art. 426) dispone en términos similares que las actuaciones se harán ante abogado o escribano público, que tendrá análogas atribuciones de los secretarios, el que será nombrado por los árbitros. Si en el lugar donde ha de llevarse a cabo el arbitraje no hubiere abogados o escribanos, se harán ante dos testigos. Del mismo modo está tratado en el Código de Córdoba Cart. 493), aunque referido solamente a los escribanos. En general no se especifican cuáles son las funciones atribuidas a los secretarios, a excepción del Código de Santa Fe que les impone de manera expresa la obligación de pasar el laudo al juez ordinario para que éste lo notifique (art. 435). Resulta claro que el secretario no reviste la calidad de árbitro. Por lo tanto, no opina en cuanto al fondo de las cuestiones en debate, no toma parte en la emisión del laudo, ni tampoco puede resolver las cuestiones de trámite, ya que para eno se atribuye a uno de los árbitros el rol de director del procedimiento. Su función radica en prestar colaboración con éste para el mejor desempeño de su labor, encargándose de ejecutar las tareas materiales que se requieren para llevar adelante el procedimiento.

2) Cómo deben ser las reglas de procedimiento arbitral En función de la experiencia recogida de la actuación de diversos tribunales arbitrales, creemos de utilidad exponer nuestro pensamiento acerca de las características generales que deben reunir las normas de procedimiento arbitral, así como algunas previsiones que conviene incluir para optimizar la labor de los árbitros. Ello con miras a quienes deben confeccionar el compromiso -en los arbitrajes ad hoc- o a quienes deben redactar reglamentos institucionales. En líneas generales pensamos que las reglas procedimentales de] arbitraje deben ser pocas, apuntando a los principios esenciales

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que brinden a las partes la tranquilidad de que el juicio estará enmarcado en mínimas pautas de seguridad, y que en lo meramente instrumental permitan la amplitud de movimientos de los árbitros. Si las partes han confiado en que esas personas son las más idóneas pura resolver el fondo de la disputa, han de confiar también en que sabrán imprimir al juicio la mecánica que mejor convenga a la naturaleza del caso. En suma: debe ser flexible y amplio, pero marcando los límites que eviten una absoluta discrecionalidad por parte de los árbitros. Estos deben dirigir el procedimiento con cierta libertad, evitando convertirlo en una cuestión burocrática o ritualista, pero manteni{mdo ciertas premisas inmanentes: igualdad entre las partes, posibilidad de audiencia y derecho a una solución intrínsecamente justa, Una de las reglas que contribuye a hacer más ágil y expeditivo 01 procedimiento arbitral es la de otorgar a los árbitros -lisa y Ilnnnmente o bajo ciertas condiciones- la potestad de desestimar nquollas medidas probatorias que resulten manifiestamente inconducentes o improcedentes. Si los árbitros no cuentan con esa posibilidad y deben proveer ~(:()n las limitaciones propias de la falta de imperium- todas las IllUdidns de prueba que las partes ofrecen, seguramente se dará 1111trndn fl una de las formas más elementales de diluir una de las pl'incipnles ventajas del arbitraje. Las partes, con el sencillo exJ)lldionl,o de ofrecer cuantiosa prueba de difícil producción, lograrán 01 (!f'lleLO buscado de prolongar el trámite más allá de lo necesario, /11111 cuando se sepa de antemano que esas probanzas nada útil IlPOl'L!II'án al esclarecimiento de los hechos controvertidos. Dol mismo modo, resulta conveniente dotar a los árbitros de la liwultnd de tomar la iniciativa, dictando medidas de prueba u otras pUI'Il "mojor proveer" que contribuyan a conocer la verdad material, 11 pOHur de que las partes no las hayan ofrecido o solicitado. '['ommnos como modelo en ese aspecto al Reglamento del Co1(llcio Püblico de Abogados de la Capital Federal, que en su arto 14 pl'mwl'ibo que "los árbitros tendrán amplias facultades para: a) diril.{ir (l impulsar el procedimiento; b) resolver sin recurso alguno l,o!lIlH los cuestiones que se promovieren durante la sustanciación do tlf!!,U jurisdicción arbitral; e) dOf!Of!t.itrlHr pruebas, planteo s y

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cuestiones que no hicieren a la cuestión debatida; d) ordenar todas las diligencias que estimaren necesarias para el esclarecimiento .de la verdad de los hechos comprometidos; e) disponer en cualquier momento la comparencia personal de las partes; fJ subsanar errores, suplir omisiones y aclarar resoluciones sin modificar la decisión; g) prevenir y sancionar todas aquellas actitudes de las partes que fueran contrarias a las obligaciones recíprocas de lealtad, probidad y buena fe". También resulta ponderable la disposición contenida en el art. 12 de dicho Reglamento, en cuanto prescribe que cualquier situación que no estuviera prevista en el Reglamento será resuelta por los árbitros de acuerdo con su leal saber y entender, salvo que existiera convenio de partes al respecto. Asimismo se aclara que las partes, de mutuo acuerdo, podrán renunciar o modificar parcialmente las normas de procedimiento reglamentarias que sean de mero trámite. A fin de limitar la posibilidad de que se multipliquen las incidencias dura.nte el juicio, es conveniente incorporar al Reglamento alguna norma por la que las partes asuman la carga de plantear dentro de un plazo -breve y perentorio- cualquier vicio de procedimiento que pueda producirse, bajo apercibimiento de que si dejare de hacerlo, toda nulidad se considerará convalidada sin que se ita ningún planteo posterior. Ello sin perjuicio de que el tribunal deba adoptar de oficio las diligencias necesarias para subsanar dichos vicios. Estas pautas están incorporadas en la ley modelo de arbitraje de Naciones Unidas, al establecerse como regla de interpretación que "cuando una disposición de la presente ley, excepto el arto 28, deje a las partes la facultad de decidir libremente sobre un asunto, esa facultad entraña la de autorizar a un tercero, incluida una institución, a que adopte esa decisión" (art. 2Q , inc. d). Debe añadirse también la regla contenida en el art. 4Q : "Se considerará que la parte que prosiga el arbitraje conociendo que no se ha cumplido alguna disposición de la presente ley de la que las partes puedan apartarse o algún requisito del acuerdo de arbitraje, y no exprese su objeción a tal incumplimiento sin demora injustificada, o si se prevé un plazo para hacerlo, dentro de ese plazo, ha renunciado a su derecho a objetar". Otra disposición de suma utilidad para evitar dilaciones consist.e on S(Hltm', como principio, que toda presentación de las

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~1II1,.t(.." en el juicio -sea personalmente o mediante escrito- impli-

la notificación de las actuaciones desarrolladas con anterioriEsta regla permite que el trámite vaya avanzando con mayor Es frecuente que los reglamentos contengan también restricnes a la. promoción de incidentes o a la isibilidad de exde previo y especial pronunciamiento. Generalmente, la.s defensas son consideradas en el laudo definitivo, de de evitar la necesidad de tener que dictar resoluciones ocutorias. Los Códigos Procesales de Santa Fe (art. 429) y Córdoba (art. disponen, en ese sentido, que en el juicio arbitral no se itirá excepción en forma de artículo previo; y el Reglamento del egio Público también prevé que no se itirá la oposición de es, debiendo articularse toda argumentación como defensa fondo, la que será considerada en oportunidad de emitirse el attdo arbitral (art. 27). Tampoco ite la promoción de incidentes do ninguna naturaleza (art. 28). I~l Reglamento del Colegio de Abogados de San Isidro, al contrario, dispone expresamente que podrán oponerse todas las nxeopciones itidas por el Código de Procedimientos vigente para ,,1 eIHIO dol juicio sumario (art. 10). Pensamos que esta norma puede clm' 11lg'nr Il la articulación de numerosas incidencias previas que difielllton la agilidad del procedimiento, entorpeciendo la labor de 1011 Ot'bitJ'os. No parece, sin embargo, que pudiera establecerse una regla j,(CIIlOl'!ll. HabJ'á casos en que razones de practicidad y economía pr'ocllIHlI harán conveniente un pronunciamiento previo, a fin de tlvitur un dispendio de actividad en los árbitros y en las partes; ll1 imll,l'IlA que en otros supuestos convendrá diferir la resolución de l.o(\m-\ InA cuestiones litigiosas para el momento de dictar el laudo
11:1 Código Procesal Nacional (art.. 751) dispone, sobre el partit!ulllr, que F1i en la cláusula compromiFlorin () en un acto posterior

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de las' partes no se hubiese fijado el procedimiento, los árbitros obs~rvarán el del juicio ordinario o sumario, según lo establecieren, temendo en cuenta la naturaleza e importancia económica de la causa, añadiendo'la norma que esta resolución es irrecurrible. Esta misma disposición la hallamos en el Código de Buenos Aires (art. 789). El de Santa Fe, por su parte, establece un principio similar: si el compromiso no contuviere estipulación respecto de la forma en q~e .los árbitr~s .d~ben conocer y fallar, 10 harán según los procedImIentos del JUICIO sumario (art. 428). De~ mismo modo, el Código de Córdoba prescribe que a falta de convemo de parte, los árbitros procederán formando tribunal y según el procedimiento del juicio que corresponda (art. 494). Conforme los principios expuestos en los párrafos precedentes l~s no:mas de procedimiento para los árbitros son plenament~ dIspombles por las partes, a excepción, claro está, respecto del mantenimiento de ciertas garantías mínimas que hacen al derecho de defensa en juicio tutelado por la Constitución Nacional. De manera que -tal como rezan las normas citadas- la prescripción de la ley procesal se aplicará sólo cuando las partes no hayan convenido nada en contrario. El procedimiento ante los árbitros comienza eon la demanda. Hemos ~~sto, al tratar los efectos del compromiso arbitral, que la celebracIOn de ese acuerdo no implica la iniciación del juicio. Para la forma y los requisitos que ha de tener la presentación d~ la demanda habrá que estar a lo que cada reglamento prevea. SI se trata de arbitrajes institucionales, probablemente dispondrán la pres~ntación de la demanda en la sede de la entidad, quien se ocupara de correr traslado notificando al demandado citar a los á~bitros, y realizar los demás actos impulsorios del pr~cedimiento. SIendo un arbitraje no institucionalizado, todos los detalles deberán preverse en las normas procedimentales o suplirse por los propios árbitros en base a la libertad de formas propia del sistema arbitral. La demanda deducida ante el tribunal arbitral podrá carecer de los formulismos propios de las demandas judiciales, no obstante ~o c~~l es ~reciso que exprese con claridad los datos necesarios para mdlVIduahzar a actor y demandado; el motivo de la disputa, es decir

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el punto que en su opmlOn ongma el conflicto; el objeto de la demanda lo más detallado posible, indicando con precisión lo que reclama; y las pruebas de que intenta valerse. La mayoría de los reglamentos prevé la circunstancia de que el demandado en sede arbitral no comparezca a contestarla. En el caso del arbitraje ad hoe convendrá hacer constar expresamente -en el compromiso o en la comunicación que ordena el traslado de la demanda- el apercibimiento para el caso de incomparecencia o fnlta de contestación de la demanda. El lugar donde el arbitraje se desarrollará es también objeto de oonvenio en el compromiso arbitral, si no existiera reglamento institucional que lo contemple. El tiempo hábil para las actuaciones nrbitrales será computado -sobre todo en casos de arbitrajes de derecho- por analogía, en base a días y horas hábiles ju.diciales en ellugar donde desempeñen su fuhción los árbitros, a no ser qué una expresa disposición convencional o reglamentaria contenga una 1!I{)lución diferente. El Código de Santa Fe, si bien no contiene provisión alguna respecto del procedimiento arbitral, dispone que tI! Inudo podrá ser dictado en cualquier día y lugar (art. 435). Como hemos visto, una regla generalizada es que uno de los "rhit.r'os que integran el actúe como presidente, dirigiendo el 1)I'ocodimiento y dictando las resoluciones de mero trámite, quien podni contar con la colaboración de un secretario, en el que se suele doltlJ.:'U1' la ejecución de algunas tareas materiales ordenadas en el Wt'HO del juicio. Las notificaciones, en principio, deben hacerse personalmente o lIludinnte comunicación del tribunal. Esta última haría las veces
-1)

JU procedimiento en

ca~o

de amigables componedores

LOH amigables componedores son aquella clase de árbitros que por doflnición- están relevados de sustentar sus decisiones en n m'lII IHI jurídicas de derecho posit.ivo, hlllllindose, además, dis-

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pensados de sujetarse a las reglas propias de los procedimientos judiciales. Hemos visto, no obstante, que en el primer aspecto la eximición de aplicar el Derecho es de la esencia de la amigable composición, y si se restringe esa libertad ya no estaremos en presencia de amigables componedores, sino de árbitros de derecho. En cuanto a las reglas procesales, la libertad de formas de los arbitradores no es esencial, en tanto puede verse limitada por la sujeción a un determinado reglamento institucional o bien por las normas que las mismas partes dicten. Pero en aquellos supuestos en que no existan previsiones reglamentarias o convencionales, el procedimiento sólo deberá respetar la garantía de la defensa en juicio, pudiendo los árbitros seguir el trámite que a su juicio mejor atienda las particularidades del caso. El Código Procesal de la Nación .(art. 769) dispone que los amigables componedores procederán sin sujeción a formas legales, limitándose a recibir los antecedentes O documentos que las partes les presentasen,a pedirles las explicaciones que creyeren convenientes y a dictar sentencia según su saber y entender. De idéntico modo lo establece el de Buenos Aires en su arto 807. Los Códigos de Santa Fe (art. 431) y de Córdoba (art. 502) señalan que los árbitros deben fallar la causa ex aequo et bono, moderando según las circunstanCias el rigor de las leyes y dando a los elementos de prueba· mayor o menor eficacia que la que les corresponda en Derecho. . Con las salvedades propias derivadas del principio enunciado en el párrafo precedente, serán aplicables a los procedimientos ante los amigables componedores,las pautas señaladas para los árbitros de derecho. . Cobra mayor incidencia en este tipo de arbitraje una regla que es bastante usual en los reglamentos, según la cual las situaciones procesales no previstas serán resueltas por acuerdo de partes, y a falta de éste, por los árbitros.

5) Audiencia de conciliación En muchos reglamentos de procedimiento arbitral de las instituciones se prevé -ya como mera posibilidad, ya como paso

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procesal ineludible-la convocatoria a una audiencia de conciliación entre las partes, en el curso de la cual los árbitros intentarán fomentar un acuerdo que ponga fin al pleito, o al menos que reduzca O circunscriba las cuestiones litigiosas que deben ser resueltas por los árbitros. Como se sabe, la conciliación es otro de los métodos alternativos de resolución de conflictos, sólo que en lugar de heterocompositivo como el arbitraje, es autocompositivo: la solución no viene impuesta por un tercero neutral, sino que es producto de un acuerdo de voluntades de los litigantes, quienes proveen por sí -aun cuando sea con auxilio externo- el modo de poner término a la contienda. El arbitraje, no obstante ser un método adversarial y heterocompositivo de resolución de conflictos, tiene una estructura de amplitud y flexibilidad procedimental, y mayor inmediación entre lu partes y los juzgadores. Estas características, que ~acen po~ible un mayor acercamiento, y el grado de confianza hacI~ el ~rbltro, que hará a las partes ver sin preconceptos cualqUIer formula éonciliatoria que éste proponga, son algunas de las razones por las . que cuesta disociar el arbitraje de la .conciliación. Siendo el árbitro la persona en qUIen las partes depOSItaron su confianza, comprometiéndose a acatar la decisión que impon~a, es al que se encuentra en la mejor posición para sugerirles SolUCIones transaccionales, que de ser aceptadas evitarían la necesidad de dictar un laudo basado en el unilateral criterio del árbitro. Lo reemplazarían por una solución que cuente con el asentimiento expreso y directo de ambos litigantes. Resulta oportuno, entonces, que -lo prevea o no de manera expresa el reglamento- los árbitros hagan algún intento de acercnmiento entre las partes con la finalidad de dar una solución consensuada al pleito. Pero, por otra parte, no parece conveniente que se establezca obligatoriamente una instancia conciliatoria, ya que habrá casos en los que los árb~tros advertirán la inuti1.i~a~ de convocar a las partes a una audienCIa o de procurar una conCIlIaCIón. Es preferible que se faculte a los árbitro.s a intent~r .c?nciliar 01 pleito, pero dejando en un marco de amplItud la posIbIhdad de (Ille osa facultad pueda ser utilizada en cualquier etapa de su tl'umitación. Obtendremos con ello que -frente a cada caso concreto- el árbitro pueda determinar la utilidad de citar a las partes, y en BU caso, escoger el momento más oportuno para intentarlo.

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Habrá casos en los que el avance del procedimiento endurezca las posiciones, siendo preferible atacar la posibilidad conciliatoria al comienzo del juicio. Pero en otros supuestos, puede resultar necesario esperar que el desgaste que naturalmente produce el juicio flexibilice las posiciones, para buscar el acuerdo cuando ya las partes se hayan convencido de la inconveniencia de continuar pleiteando. N adie mejor que el propio árbitro puede evaluar la oportunidad de una conciliación. Su o permanente con las partes, su conocimiento del caso y de las personalidades, le permitirá evaluar cuándo la conciliación es posible y cuándo deviene en un intento estéril. De forma tal que la mejor regla a este respecto es la de dar al árbitro plena libertad para citar o no citar formalmente a las partes a audiencia de conciliación, y de determinar por sí el momento y el modo más adecuado para hacerlo. Tampoco deben darse rígidas pautas acerca del comportamiento del árbitro durante la conciliación. Sí conviene -para aventar dudas- que el reglamento prevea expresamente que las fórmulas transaccionales que el árbitro proponga no serán consideradas como prejuzgamiento. Ello le permitirá moverse con mayor soltura, explorando diversas posibilidades de avenimiento entre las partes. La experiencia indica que tampoco pueden establecerse patrones generales en cuanto al modo de conducir la conciliación, desde que· no hay un caso que sea absolutamente igual a otro. Lo que puede ser bueno para uno, puede resultar inconveniente para otro. En ocasiones será conveniente que las partes mantengan conversaciones privadas, sin la presencia de los árbitros, de manera que puedan expresarse con mayor libertad acerca de los puntos de conflicto. Por regla general, frente a quien finalmente debe decidir la controversia, las p,artes tenderán a reforzar las argumentaciones, y seguirán la misma línea estratégica con que encararon el pleito. El diálogo entre las partes no será absolutamente sincero, estará condicionado por la presencia del árbitro, ante quien no querrán desdecirse de lo afirmado o negado en las presentaciones. Pero en muchos otros casos, la participación directa del árbitro puede contribuir a destrabar algunas discusiones. Una propuesta emanada de él puede ser una posibilidad que ninguna de las partes

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quería conceder por sí, pero que estarían dispuestas a aceptar si la lIugerencia proviene de un tercero confiable. Algunos reglamentos prevén la conciliación y el arbitraje como distintas instancias de un mismo proceso. Tal por ejemplo, el del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal, que prevé una primera etapa en la que se intentará conciliar a las partes, como palio previo a la integración definitiva del tribunal arbitral. Este .istema aparece como positivo en términos de economía, pero tiene como contrapartida la rigidez de hacer obligatoria la instancia de conciliación en una determinada etapa del proceso. También puede verse en algunas normas la asignación del carácter de negociador o de conciliador a uno de los árbitros. Así, 01 Reglamento del Colegio Público asigna este rol al árbitro sorteado como tercero, salvo que exista acuerdo de partes; mientras en otros reglamentos se deja librada la elección a los propios árbitros. De esta manera se permite aprovechar en mejor medida las potencialidades y caracteres de cada uno. En virtud de que el desempeño de ese rol exige determinadas condiciones, los propios árbitros podrán escoger pnra osa tarea a aquel cuya personalidad o experiencia indique como máR apto.

(j)

Pacultades y limitaciones de los árbitros

(j. J)

La prueba en sede árbitral

En todo proceso jurisdiccional la etapa más crítica, la que más insume y la que suele incidir en mayor medida en la dumción del juicio es, precisamente, la probatoria. La práctica judicial demuestra que rara vez se cumplen los plazos previstos en IOH Códigos Procesales para su producción, constituyendo esa fase dl,1 pl'Oceso uno de los principales factores de dilación. Por 01,1'0 lado, la realidad nos muestra también que una gran proporción de la prueba ofrecida por las partes, cuya producción elHlHunw la mayoría del tiempo y gran cantidad de recursos, resulta HUptlrnua e intrascendente. En la generalidad de los casos, un buen nm,liHili previo de la causa por parte de] tribunal permitiría desesl.illlur ImJ medidas que apunten n acrcditnr hechos no controvertidos rOI:Un'¡OR

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o irrelevantes para la suerte del pleito, ordenando solamente la producción de aquellas que sean verdaderamente necesarias. Es por ello que hemos reivindicado la conveniencia de conceder a los árbitros atribuciones suficientes como para dejar de lado las pruebas ofrecidas que no hagan estrictamente a la cuestión debatida. Por razones de celeridad y economía, resulta preferible que sólo se ita la sustanciación de aquellas medidas conducentes al esclarecimiento de los hechos controvertidos que sean relevantes para resolver el pleito. Pero también pensamos que en aras al conocimiento de la verdad material -aspiración a que debe tender todo órgano que ejerza jurisdicción- los árbitros deben tener la posibilidad de ordenar de oficio aquellas medidas que Crean necesarias, aun cuando las partes no las hayan propuesto. No obstante, esta facultad de los árbitros debe utilizarse con suma prudencia, de manera de evitar con ello suplir las negligencias o las torpezas de alguna de las partes que pueda alterar el igualitario tratamiento que debe darse a ambos litigantes. Así como creemos en la necesidad de flexibilizar -en cabeza de los árbitros, pero en beneficio de las partes- la producción de la prueba, también aparece como razonable flexibilizar las pautas para su ofrecimiento. Como sabemos, los procedimientos judiciales establecen de manera rigurosa las oportunidades en que las partes pueden ofrecer la prueba, y la omisión de hacerlo en esa instancia conduce inexorablemente a la imposibilidad futura de valerse de ese medio probatorio, el que se pierde irremediablemente. Aun cuando los Códigos Procesales dan a los jueces atribuciones suficientes para ordenar prueba de oficio, es infrecuente que dicha atribución sea utilizada, por pensarse que ello puede vulnerar la igualdad de las partes en el proceso. El aspecto del ofrecimiento de prueba en sede arbitral no ha sido tratado por los Códigos Procesales de la N ación y de Buenos Aires. El de Santa Fe, en cambio, dispone que podrá producirse prueba desde la aceptación de los árbitros hasta la emisión del laudo (art. 429); mientras que el de Córdoba establece en forma similar que la prueba podrá producirse hasta el llamado de autos para definitiva (art. 496). Para un tribunal arbitral, la materia probatoria es quizás una de las más delicadas, por cuando la falta de imperium de los árbitros

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dificulta la producción de detenninados medios de prueba. Por principio, ha de aclararse que no existe ningún medio probatorio que esté excluido de poder ser ofrecido o sustanciado ante un tribunal arbitral, de manera que las partes pueden proponer todas las que estimen conducentes para acreditar los hechos relevantes de la causa, Es cierto que existirá -respecto de algunos medios- una ma.yor dificultad en su implementación. Pero si el propio tribunal arbitral no pudiera proveerla por sí mismo, deberán los árbitros eva.luar la conveniencia de requerir el auxilio de la justicia, en función de la importancia que dicha prueba tenga para el conocimiento de los hechos controvertidos y su incidencia en la resolución del caso. Tal podría ser el caso de la prueba testimonial, desde que los 4rbitros no tienen la potestad de hacer comparecer y declarar forzadamente a terceras personas que no se han sometido voluntariamente a su jurisdicción. El tribunal arbitral podrá citarlos directamente, o imponer a las partes la carga de hacerlos concurrir; pero en última instancia, si la declaración de ese testigo fuera imprescindible para la dilucidación del caso, los árbitros deberán rocurrir al auxilio de los jueces estatales a fin de que dispongan las medidas coercitivas necesarias para que la declaración finalmente lile lleve a cabo. No queda claro, sin embargo, cuál es la vía procesal idónea para poticionar ante el juez, quién tiene la legitimación procesal para hncerlo, ni cuál es la fonna en que la declaración se llevará a cabo, \Inn vez que el juez obtenga la comparecencia del individuo. En cuanto al primer aspecto, entendemos que una petición t,ondiente a que el juez ordinario cite a una persona a declarar como j,ostigo en un juicio arbitral, debería tramitar por la vía de los Incidentes, por aplicación' de las reglas procesales generales. Pareciera que la legitimación procesal para peticionar ante el juo)'. la tienen los propios árbitros y no las partes: éstos las requieren unt.o 01 tribunal arbitral, el que de considerarlo necesario se prefoUln1.nrá Hnte el magistrado a solicitar el auxilio de su jurisdicción pm'll obtener el concurso del renuente. Por último, en cuanto a la fonna en que se producirá finalmente In declaración, rosulta más práctico a nuestro juicio que el juez cite

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al testigo a una audiencia que se llevará a cabo en sede judicial, a la que deberán concurrir asimismo los árbitros y las partes que están litigando en sede arbitral. Allí prestará declaración el testigo, bajo las reglas de procedimiento previstas para el arbitraje.

6.2) Los árbitros y las medidas precautorias Los jueces estatales tienen no sólo la facultad de conocer y resolver sobre los asuntos sometidos a su jurisdicción, sino también la de hacer cumplir forzadamente sus decisiones, ejecutándolas, si fuese necesario, con el empleo de la fuerza pública. Esta atribución implica hacer uso de la fuerza coercitiva que emana del atributo de soberanía del Estado, que sus órganos ejercen con carácter monopólico. Sabido es que los árbitros carecen de imperium. Si bien tienen jurisdicción para sustanciar y decidir las causas que versan sobre cuestiones comprometidas, no pueden utilizar la fuerza coactiva del Estado para garantizar el cumplimiento de sus decisiones. Esta circunstancia constituye una limitante para aquellos casos en que es necesario utilizar la fuerza legal para imponer alguna decisión. Por ello, la regla general es que los árbitros no pueden decretar medidas compulsorias ni de ejecución, sino que deben requerirlas al juez, quien debe prestar el auxilio de su jurisdicción para la más rápida y eficaz sustanciación del proceso arbitral. Pareciera que la adopción de medidas cautelares encuadra dentro de esos parámetros. No obstante, es preciso aclarar que conforme la jurisdicción de que gozan los árbitros y dentro del ámbito de su competencia, se comprende también la potestad de evaluar la procedencia o improcedencia de. las medidas cautelares que las partes puedan solicitarle en el curso del procedimiento arbitral. Si tienen competencia para resolver sobre el fondo de la disputa, también debe reconocérseles para detenninar si se dan las condiciones que justifiquen la adopción de una medida cautelar. Cabe recordar que la falta de poder de coacción de los árbitros no implica un menoscabo de la amplitud de su jurisdicción, no significa que tengan "menos jurisdicción"; solamente consiste en la

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dificulta la producción de determinados medios de prueba. Por principio, ha de aclararse que no existe ningún medio probatorio que esté excluido de poder ser ofrecido o sustanciado ante un tribunal arbitral, de manera que las partes pueden proponer todas las que eltimen conducentes para acreditar los hechos relevantes de la causa. Es cierto que existirá -respecto de algunos medios- una mayor dificultad en su implementación. Pero si el propio tribunal arbitral no pudiera proveerla por sí mismo, deberán los árbitros evaluar la conveniencia de requerir el auxilio de la justicia, en función de la importancia que dicha prueba tenga para el conocimiento de los hechos controvertidos y su incidencia en la resolución del caso. Tal podría ser el caso de la prueba testimonial, desde que los Arbitros no tienen la potestad de hacer comparecer y declarar forzadamente a terceras personas que no se han sometido voluntariamente a su jurisdicción. El tribunal arbitral podrá citarlos directamente, o imponer a las partes la carga de hacerlos concurrir; ptlrO en última instancia, si la declaración de ese testigo fuera imprescindible para la dilucidación del caso, los árbitros deberán "llcurrir al auxilio de los jueces estatales a fin de que dispongan las medidas coercitivas necesarias para que la declaración finalmente 110 lleve a cabo. No queda claro, sin embargo, cuál es la vía procesal idónea para poLicionar ante el juez, quién tiene la legitimación procesal para hacerlo, ni cuál es la forma en que la declaración se llevará a cabo, un/\ vez que el juez obtenga la comparecencia del individuo. En cuanto al primer aspecto, entendemos que una petición Londionte El que el juez ordinario cite a una persona a declarar como f,(ltltigo en un juicio arbitral, debería tramitar por la vía de los incidentes, por aplicación- de las reglas procesales generales. Pureciera que la legitimación procesal para peticionar ante el juoz la tienen los propios árbitros y no las partes: éstos las requieren IInto el tribunal arbitral, el que de considerarlo necesario se preMont.nrá ante el magistrado a solicitar el auxilio de su jurisdicción ¡¡nm obtllner el concurso del renuente. Por último, en cuanto El la forma en que se producirá finalmente In doclaración, resulta más práctico El nuestro juicio que el juez cite

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al testigo a una audiencia que se llevará a cabo en sede judicial, a la que deberán concurrir asimismo los árbitros y las partes que están litigando en sede arbitral. Allí prestará declaración el testigo, bajo las reglas de procedimiento previstas para el arbitraje.

6.2) Los árbitros y las medidas precautorias Los jueces estatales tienen no sólo la facultad de conocer y resolver sobre los asuntos sometidos a su jurisdicción, sino también la de hacer cumplir forzadamente sus decisiones, ejecutándolas, si fuese necesario, con el empleo de la fuerza pública. Esta atribución implica hacer uso de la fuerza coercitiva que emana del atributo de soberanía del Estado, que sus órganos ejercen con carácter monopólico. Sabido es que los árbitros carecen de imperium. Si bien tienen jurisdicción para sustanciar y decidir las causas que versan sobre cuestiones comprometidas, no pueden utilizar la fuerza coactiva del Estado para garantizar el cumplimiento de sus decisiones. Esta circunstancia constituye una limitante para aquellos casos en que es necesario utilizar la fuerza legal para imponer alguna decisión. Por ello, la regla general es que los árbitros no pueden decretar medidas compulsorias ni de ejecución, sino que deben requerirlas al juez, quien debe prestar el auxilio de su jurisdicción para la más rápida y eficaz sustanciación del proceso arbitral. Pareciera que la adopción de medidas cautelares encuadra dentro de esos parámetros. No obstante, es preciso aclarar que conforme la jurisdicción de que gozan los árbitros y dentro del ámbito de su competencia, se comprende también la potestad de evaluar la procedencia o improcedencia de. las medidas cautelares que las partes puedan solicitarle en el curso del procedimiento arbitral. Si tienen competencia para resolver sobre el fondo de la disputa, también debe reconocérseles para determinar si se dan las condiciones que justifiquen la adopción de una medida cautelar. Cabe recordar que la falta de poder de coacción de los árbitros no implica un menoscabo de la amplitud de su jurisdicción, no significa que tengan "menos jurisdicción"; solamente consiste en la

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limitación para aplicar por sí las medidas que dispongan dentro de los casos sometidos a su resolución. Lo que está vedado a los árbitros son los actos que importen procedimientos de apremio,o medidas compulsivas, pero en modo alguno les está vedado juzgar y resolver la procedencia de un pedido de medida cautelar. Habiendo las partes pactado la jurisdicción arbitral, e importando ello una renuncia a acudir a la justicia ordinaria, el Poder Judicial carece de atribución y competencia para decidir las medidas de esa naturaleza que las partes peticionen en el juicio arbitral. La renuncia a la jurisdicción estatal alcanza en principio todos los aspectos litigiosos de la relación jurídica sometida a arbitraje, y el juzgamiento de la pertinencia dé una medida cautelar no puede considerarse ajeno a ella. En definitiva, la resolución acerca de la procedencia o improcedencia de una medida cautelar sería asimilable a una resolución interlocutoria dictada por los árbitros, que al igual que el laudo, debe ser ejecutada ante la justicia ordinaria. La única diferencia con el laudo es que no resuelve el fondo del litigio, sino una cuestión ria y parcial. Pero por lo demás, tienen idéntica naturaleza, encontrándose igualmente revestidos de la característica de la cosa juzgada. Abona lo expuesto la disposición contenida en el arto 196 de los Códigos Procesales de la N ación y de Buenos Aires, en cuanto establecen que los jueces deberán abstenerse de decretar medidas precautorias cuando el conocimiento de la causa no fuere de su competencia. Siendo que la cuestión de fondo es de la competencia de los árbitros, las medidas cautelares no son sino consecuencia y deben estar sometidas a quien tenga competencia respecto de aquélla. Del mismo modo, es a los árbitros a quienes compete determinar el tipo, monto y forma de efectivizar la contracautela a cargo de quien solicitó la medida cautelar; el momento en que debe procederse al levantamiento de la medida, o su modificación. Debe considerarse comprendida dentro de las facultades de los árbitros, la de disponer una medida distinta de la solicitada o limitarla teniendo en cuenta la importancia y la naturaleza del derecho que so intenta proteger. De manera que cuando en el curso de un juicio arbitral alguna de las partes solicite una medida cautelar, los árbitros deberán

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decidir si la misma es procedente, determinando en este último supuesto la contracautela exigible al peticionan te. Previo examen del caso y del cumplimiento de los recaudos que justifican el dictado de la medida, y cumplimentada la contracautela, el árbitro expedirá la declaración de procedencia, a fin de que el juez la efectivice. El juez ante quien se solicita la efectivización de la medida cautelar no tiene potestad para modificarla o limitarla, debiendo simplemente prestar el auxilio de su fuerza coactiva para que pueda cumplimentarse lo dispuesto en sede arbitral. Se podrá decir que el dictado de medidas cautelares no está comprendido entre las cuestiones sometidas a jurisdicción de los árbitros, y que, por lo tanto, éstos no podrían pronunciarse respecto de ellas, bajo pena de nulidad. No coincidimos con ello, ya que por más que no esté expresamente mencionada entre las cuestiones sobre las que los árbitros deben pronunciarse, debe considerarse de naturaleza ria, implícitamente comprendid~, tal como señalan los arts. 754 -párrafo 22- del Código Procesal de la Nación y 792 -párrafo 22- del Código de Buenos Aires. Por supuesto que esta objeción se disiparía definitivamente en el caso de arbitrajes institucionales, si los reglamentos previeran expresamente la facultad de 103 árbitros de dictar medidas cautelares, pues en tal supuesto, la voluntaria aceptación de las normas reglamentarias incorporaría la cuestión al acuerdo arbitral. En consonancia con lo expuesto, la ley modelo de arbitraje de Naciones Unidas dispone que, salvo acuerdo en contrario de las partes, el tribunal arbitral podrá, a petición de una de ellas, ordenar a cualquiera de las partes que adopte las medidas provisionales cautelares que el tribunal estime necesarias respecto del objeto del litigio. En tal supuesto, podrá asimismo el tribunal exigir una garantía apropiada en conexión con dichas medidas (art. 17). Es menester, asimismo, compatibilizar esta disposición con la contenida en el arto 52 de ese ordenamiento, conforme la cual "en los asuntos que se rijan por la presente ley no intervendrá ningún tribunal, salvo en los casos en que la misma así lo disponga".

IX. El laudo. arbitral SUMARIO: 1) Generalidades. Naturaleza. 2) Forma y plazos para su dictado. 3) Contenido. 3.1) Cuestiones comprometidas. 3.2) La fundamentación. 3.2.1) Generalidades. 3.2.2) La fundamentación en el laudo de amigables componedores. 3.2.3) Los laudos con fundamentación reservada. 3.3) Imposición de costas. 3.4) La regulación de los honorarios de los abogados. 4) Efectos. 5) La ejecución de los laudos arbitrales nacionales. 5.1) Generalidades. Requisitos. 5.2) Juez competente. 6) La ejecución de laudos arbitrales extranjeros. 6.1) Requisitos generales. Casos en que no existe tratado. 6.2) La Convención de Nueva York sobre reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales.

1)

Generalidades. Naturaleza

El laudo es la decisión emanada de los árbitros que pone fin al litigio, resolviendo definitivamente el diferendo que las partes les habían sometido. Constituye la expresión más acabada de la jurisdicción que ejercen los árbitros, al imponer a las partes una solución para las diferencias que los separaban, y es el acto que. finalmente tuvieron en mira las partesaJ pactar el arbitraje como medio de resolución de sus conflictos. El dictado del laudo es, así, la forma en que los árbitros dan cumplimiento a su cometido priIlcipal. El procedimiento seguido y las resoluciones intermedias que van impulsándolo, no son sino actos a través de los cuales se va preparando el acto decisorio, objetivo final del arbitraje. Cuando se conviene someter ciertas disputas a arbitraje, lo que se pretende es que los árbitros las resuelvan definitivamente, resultando ]0 demás sólo el camino que lógicamente debe recorrerse para ~rribar a esa decisión, El laudo es -desde otro ángulo- también el acto con el que concluye la intervención de los árbitr6:s. Su emisión implica dejar agotado su cometido y su jurisdicción, lo que determina otra diferencia importante entre las atribuciones de árbitros y jueces .. Los jueces estatales están revestidos de una jurisdicción que por provenir de la organización misma del Estado, tiene carácter permanente y genérica -si bien acotada por las limitaciones derivadas de su competencia territorial y funcional- y no se agota con el dictado de la sentencia definitiva. El juez conserva su potestad para ejecutarla, y aun para ejercer facultades ordenatorias y correctivas, con el límite que impone, por razones de seguridad jurídica, el principio dé la cosa juzgada. I Los árbitros, por el contrario, tienen una jurisdicción nacida de fuente convencional y, por 10 tanto, limita.da al caso. Son las mismas

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partes -en virtud de que el Estado lo ite con carácter generalquienes crean la instancia y otorgan a los árbitros el carácter de jueces. y al hacerlo, tienen un objetivo primordial: encomendarles la resolución de un caso concreto. Se deriva de ello que una vez producido el resultado previsto, desaparecen sus facultades. Con las aclaraciones precedentes, el laudo es el equivalente a la sentencia judicial, considerándose una auténtica resolución que 108 árbitros expiden como consecuencia del ejercicio de la autoridad O poder de juzgar que las partes le dieron. Esta asimilación es la re.ultante de atribuir naturaleza jurisdiccional al arbitraje. Desde otra concepción del arbitraje -aquella que le reconoce una naturaleza puramente convencional- se ha conceptualizado el laudo como un acto convencional, un acuerdo de voluntades que las partes concluyen por medio de los árbitros. Expresan de esta forma la teoría según la cual la resolución del litigio es el resultado de un verdadero acuerdo entre los litigantes, logrado mediante la actuación de los árbitros, de manera que éstos no serían sino el instrumento a través del cual aquéllos convienen la solución. Nos parece que esta postura desconoce la elemental distinción antre los métodos autocompositivos de litigios y los heterocompositivos. En los primeros, las partes proveen por sí la solución del caso. Aun cuando supongan la ayuda externa de un tercero ajeno a ellas que colabora en la búsqueda o en la implementación de fórmulas transaccionales, la fuente inmediata de resolución del diferendo es directamente su eliminación: a partir del momento en que las partes Me ponen de acuerdo, deja de haber materia litigiosa por haber dejado de existir el diferendo. Si asumimos que éste se produce por tener ambas partes pretensiones contradictorias respecto de un mismo derecho, al coincidir sus voluntades en las recíprocas pretensiones, el diferendo desaparece. En los métodos heterocompositivos -de los cuales el arbitraje (lS una especie- no son las partes quienes proveen la solución, sino que ésta les viene impuesta por un tercero. Las partes no participan cm la determinación de los derechos que a cada quien se atribuyen (ln 01 laudo, ni tienen ingerencia en la forma en que los árbitros resuelven las cuestiones. La voluntad de aquéllas sólo tiene relevancia en tanto enmarca el ámbito de resolución de 108 árbitros,

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quienes pueden pronunciarse solamente sobre aquellas cuestiones q.ue ~es fueron sometidas. Ya hemos señalado que emitir pronunCIamIento acerca de puntos no comprometidos u otorgar a alguna de las partes más de lo que peticiona, constituyen causales que invalidan el laudo. Pero la voluntad de las partes no tiene relevancia jurídica más allá de lo mencionado; sólo a esos efectos deben tenerse en cuenta la~ pretens~ones de las partes. Conviene recordar que el procedimIento arbItral es un verdadero juicio, que participa de la misma naturaleza que los tramitados ante los estrados judiciales: implica un proceso destinado a conocer y resolver un conflicto; ese proceso se pl.antea y se sustancia ante un tercero neutral; el planteo básico conSIste en que las partes tienen pretensiones contradictorias sobre un mismo derecho; finaliza con el dictado de una sentencia que pone fin al conflicto; éste no es eliminado, sino resuelto atribuyendo el derecho controvertido a alguna de las partes, total o parcialmente. 2) Forma y plazos para su dictado Nuestros Códigos, en general, no prevén forma alguna en particular para la emisión del laudo. Ha de entenderse no obstante que deberá ser hecho por escrito, y contener mínimamente cierto~ requisitos de forma que permitan asegurar su autenticidad. Por lo pronto, deberá consignar lugar y fecha de emisión, los datos que permitan identificar a las partes litigantes, una relación de los hechos, la decisión concreta y los fundamentos que la sostienen -sobre esto último volveremos más adelante-, el plazo para su cumplimiento, y ser firmada por los árbitros. E,s :~ecomendable, para mayor claridad de la decisión, que la expOSlClOn de los bechos sea suficientemente explicativa y exacta, que exprese las alegaciones y hechos invocados por las partes en sus respectivas presentaciones, que la resolución aparezca como una derivación razonada de las constancias de la causa y de las normas vigentes -en el caso de los árbitros de derecho-, que se haga mérito de todas las circunstancias relevantes, y que exprese con precisión lo que decide.

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En general, es preciso que se pronuncie acerca de todas y cada una de las cuestiones que las partes les hayan sometido, teniendo presente que en el caso de los árbitros iuris, el laudo debe contener también la mención de la normas en que se apoya, dado que -como hemos señalado- no pueden prescindir de la aplicación de las normas de derecho positivo. Los árbitros deben dictar el laudo dentro de los plazos que las partes les hayan señalado en el compromiso. No obstante, como ésa es una de las cláusulas meramente facultativas para las partes, los Códigos Procesales Nacional y de Buenos Aires han previsto que, en su defecto, respecto de arbitros de derecho (arts. 755 y 793, respectivamente) el plazo para laudar será el que señale el juez, atendiendo a las circunstancias del caso. A falta de acuerdo, en el caso de los amigables componedores el plazo será de tres meses, contados desde la última aceptación Carts. 770 y 808, respectivamente). El Código de Santa Fe no dispone supletoriamente plazo alguno, n pesar de remitir -para el caso de falta de estipulación en el compromiso- al "término legal". El de Córdoba dispone Huplot.oriamente un plazo.de cinco meses (art. 500) en forma gen
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que deban tener prioridad y no hayan sido sometidas a juicio arbitral. En ambos casos, el plazo para laudar quedará suspendido hasta tanto alguna de las partes presente a los árbitros las constancias de que la cuestión prejudicial ha sido resuelta y que dicha resolución se encuentra ejecutoriada. El plazo podrá ser prorrogado por las mismas partes, o bien por el juez a petición fundada de los árbitros, si la demora no les fuera imputable. El dictado del laudo dentro del plazo acordado por las partes, o el fIjado por el juez o por la ley a falta de convención, reviste particular importancia, desde que su no cumplimiento produce graves consecuencias, tanto respecto de la validez del laudo mismo, cuanto de la responsabilidad de los árbitros. Por un lado, el haber fallado los árbitros fuera del plazo acarrea la nulidad del laudo. Está prevista en todos los ordenamientos como una de las causales que invalida el decisorio arbitral, por considerarse que f~e dictado cuando los árbitros ya carecían de jurisdicción, al haberse esta agotado de pleno derecho al vencimiento del plazo. Pero, por otra parte, también importa la pérdida del derecho de los árbitros a percibir sus honorarios y la responsabilidad hacia las partes por los daños y perjuicios ocasionados. Algunos ordenamientos -el Código Procesal de Santa Fe, por ejemplo- prevén la aplicación de una multa a favor de las partes, además de las otras consecuencias expuestas.

3) Contenido

r

3.1) Cuestiones comprometidas El laudo arbitral debe pronunciarse sobre todas las cuestiones que las partes sometieron a juicio de los árbitros, y sólo sobre ellas. Es sabido que esta misma prescripción rige en el caso de los jueces ordinarios, los que -no obstante el origen legal de su jurisdicción y su carácter de órgános permanentes de ella- también encuentran un límite en cuanto al ejercicio concreto de sus potestades en el curso de un proceso. Ese límite lo constituye el objeto de la litis, del que no puede excederse lns(mtencia, bajo pena de nulidad.

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Pero en el caso de los árbitros, este principio ha sido aplicado en forma rigurosa, por cuanto se trata de preservar el límite de su jurisdicción, evitando que por extensión pued~ ampliarse indeb~da­ mente a cuestiones que no le han sido sometIdas. En este sentIdo, los Códigos prevén como causales de nulidad de los laudos emanados de tribunales arbitrales, el haberse pronunciado sobre puntos no comprometidos. La nulidad será parcial si el pronunciamiento fuera divisible. N o obstante, se interpreta que han quedado comprendidas como cuestiones sometidas a árbitros aquellas meramente rias de las previstas en el acuerdo arbitral, y aquellas cuya sustanciación en esa sede hayan sido consentidas por las partes en el curso del proceso arbitral (arg. último párrafo, arts. 754, Cód. Nacional, y 792, Cód. de Buenos Aires). A este respecto puede consultarse la jurisprudencia según la cual "las cuestiones incidentales o rias de la cuestión principal que se somete a arbitraje no es necesario expresarlas en el compromiso, si se entienden comprendidas en él por tener una conexión o dependencia necesaria" (CCiv. 2ª Capital, 18/11/38, en LL, 13-223), por cuanto "existen cuestiones que aún no comprendidas expretmmente, lo están implícitamente, desde que es necesario resolverlas pUI'Il la solución de las que fueron materia de compromiso" CCCom. Capital, 31/6/48, en JA, 1948-IV-694). a.2) La fundamentación a.2.1) Generalidades

Hemos visto que uno de los requisitos que debe contener el laudo arbitral es la fundamentación de la decisión, de manera que llfltn pueda ser hilvanada como una lógica derivación de las motivuciones que determinaron la solución aplicada al litigio. Es preciso qUll los tirbitl'os expongan claramente cuáles son las razones que los impubmron a dictarlo, con el objeto de convencer a las partes de la jUHticia del laudo. Al decir de Alvarado Velloso, si bien referido a la actividad de IOH jueCtlS pero de entera aplicación al caso de los árbitros, la

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fundamentación de una sentencia consiste en la construcción de un suficiente para que -de los hechos que el juez perCIbe- un hombre sensato pueda sacar la última conclusión . contenida en la parte dispositiva. Por encima de todas las demás características que puedan pregona.rse respecto de las decisiones jurisdiccionales, parece que la que mejor contempla la expectativa de los justiciables .es la de hallarse revestida de lógica. La decisión basada en el derecho ?ositivo, y cuanto más la que se emite "al leal saber y entender" del Juzgador, no puede prescindir d~ la elemental correspondencia entre las cuestiones planteadas y la decisión misma. Debe ser concebida de tal forma que aun el ciudadano común, aquel que desconoce las disposiciones jurídicas, pueda comprenderla y compartirla. Ol~ver W. Holmes .-citado por Le Pera- ha dicho que el lenguaje de las sentencIas es, sobre todo, el lenguaje de la lógica, porque la forma y el método de la lógica satisfacen esa ansia de certidumbre y de reposo que alberga toda mente humana. Pero aclara a continuación que generalmente la certidumbre no es más que una ilusión y el reposo no es el destino del Hombre. Detrás de la lógica yace un juicio acerca del valor y del peso relativo de fundamentos legislativos en conflicto, un juicio que permanece generalmente inarticulado e inconsciente, pero que no por ello deja de ser raíz y nervio de todo el proceso. En nuestro sistema judicial se ha venido verificando una paulatina degradación del' valor de la fundamentación en materia de sentencias. Se advierte una tendencia creciente a minimizar este aspecto del deci~orio, priorizando la parte dispositiva. Pareciera que en el fondo no Importa tanto el "por qué" de una sentencia como la decisión misma. ' , Chiapp~n~ y Peyrano han podido decir que vivimos hoy una epoca de CrISIS ge fundamentación de las resoluciones judiciales, resultando preocupante la pobreza en algunas decisiones que emanan ?e los estrados .judiciales. Rescatan -en pensamiento que compartImos en plemtud- el valor de la sustentación sin mezquindad de argumentos, lo que se ha dado en llamar la fundamentación "a cabalidad". En el caso de] arbitraje, existen razones adicionales para considerar la expresión de los fundamentos como una cuestión razo~amiento

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relevante dentro de l~ estructura de un laudo. Esas r~zones deri."an del hecho de que los laudos, dictados por los árbItros escogIdos voluntariamente por las partes, están destinados a ser espontáneamente cumplidos. El consentimiento prestado inicialmente al someterse a los árbitros se proyecta a la sentencia que éstos dictan, existiendo una suerte de compromiso -con la contraparte.y con los mismos árbitros- de aceptar pacíficamente la decisión que éstos impongan. En otros casos, existe~ di~ersas m.e?idas de tipo moral O comercial, que constituyen motIvacIOnes adIcIOn~les para que la parte perdidosa acate el laudo sin que sea necesano proceder a su ejecución forzada. . . . , Pero ese compromiso de cumplImIento voluntano no sera mantenido de manera incondicional. Es necesario que a través del laudo los árbitros revaliden la confianza que las partes han dep08it~do en ellos, debiendo tender al objetivo fina~ de convencer a las partes de que la solución adoptada es la qu.e mejor se compad~ce con las exigencias de equidad. En este sentIdo, cobra mayor Importancia la contundencia con que los árbitros puedan ex~~e~ar los fundamentos en que se apoya la decisión, al estar dm~dos a convencer a las partes de su justicia intrínseca. En la medIda que ese objetivo se logre -y para ello es menester que no se ahorren esfuerzos para explicar el laudo- se incrementará notable~~nte la cantidad de los que se cumplen espontáneamente, reducIendo se proporcionalmente los recursos intentados .~ontra ellos. Entendemos así que la fundamentacIOn de los laudos constituye uno de lo~ m~jores elementos para juzgar la idoneidad y soriedad de los árbitros. En el fondo, lo que las partes esperan de óstos es una decisión justa, porque al creerse con derecho presum~n los será favorable; pero si resulta adversa, al menos pretenderan recibir una explicación satisfactoria de las razones por las que no se les atribuyó el derecho que creían tener al litigar. :1.2.2) La fundamentación en el laudo ele amigables componedores

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Hemos dicho, al sefialar las características del laudo que dictan arbitradores, que el hecho de que las partes los hayan relevado

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de fundamentar la decisión en Derecho, no implica -necesariamente- que les hayan concedido potestades que puedan llevara una decisión arbitraria ni carente de fundamentos. La intención de las partes al aceptar este tipo de arbitraje ha sido la de permitir a los árbitros apartarse de las soluciones que consagran las normas de fondo, resolviendo la controversia en función de la equidad. Esto significa que pueden válidamente morigerar el rigor que las leyes contienen, en cuanto al fondo del caso y a la forma de evaluar los elementos de prueba que se arrimen a la causa. Deben priorizar, ante todo, la justicia intrínseca de la decisión, más allá de lo que al respecto dispongan las leyes. Pero también queda claro que el apartamiento de las normas no impide a los amigables componedores apoyarse en ellas, si entienden que la solución legal resulta asimismo equitativa. Si su criterio de equidad coincide con la disposición normativa, podrán invocarla para justificar su decisión, sin que por ello se conviertan en árbitros de derecho. Por otra parte, creemos que la fundamentación de un laudo de amigables componedores hace necesario un esfuerzo adicional respecto del que toca a magistrados o árbitros iuris, ya que al prescindir de la base normativa, deberán explicitar, por sí mismos, las razones que dan sustento a la decisión. Si la solución adoptada en el laudo contraría la prevista en las leyes, deberán convencer a las partes de la equidad del laudo, destruyendo con argumentos lógicos la presunción de justicia que emana de la ley. El laudo de los amigables componedores debe ser la expresión más genuina de la equidad. Despojados de cualquier preconcepto, están autorizados a dejar de lado el criterio de equidad que con carácter general impone el legislador, para sustituirlo por el propio en los casos en que no coincida con aquél. Esas consideraciones, y el mayor grado de confianza que las partes les han otorgado, los obliga en mayor medida, creando respecto de ellos un compromiso más fuerte, que hace necesario -con más razón que en el caso de los jueces- una cuidadosa elaboración del laudo, en especial en lo que hace a la exhaustiva explicación de las motivaciones en que se apoya. Por cierto que el límite en la discrecionalidad de los amigables componedores para aplicar o no a las normas de derecho positivo,

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estará dado respecto de aquellas que puedan ser objetivamente consideradas de orden público, cuya observancia es exigible erga omnes. Los amigables componedores no podrán ampararse en su condición de "juzgadores extrajurídicos" para no aplicar una disposición de esa naturaleza. Si el ordenamiento veda aun a las propias partes la posibilidad de dejar sin efecto, mediante convenciones particulares, las normas legales en cuya observancia está interesado el orden público (art. 21, Cód. CiviJ), es lógico suponer que tampoco podrán los arbitradores dejarlas sin efecto. N o obstante, ha de itirse que resultará difícil que una cuestión de orden público sea sometida a decisión de los árbitros, habida cuenta que esas cuestiones no pueden resolverse por arbitraje, al no ser susceptibles de transacción. Sin embargo, si se somete a arbitraje una cuestión que supone la aplicación de una norma de orden público, ello no implica necesariamente que los árbitros deban declararse incompetentes. Deberán resolverla en virtud de la jurisdicción que les ha sido acordada, sólo que a ese respecto no podrán hacer uso de la facultad de apartarse del derecho positivo, y deberán emitir el laudo que dirima el conflicto aplicando la norma en cuestión.

8.2.3) Los laudos con fundamentación reservada Algunos autores han sostenido que las características de la nmigable composición hacen conveniente, en muchos casos, la omisión de las consideraciones que han llevado a los árbitros a decidir el caso. Se argumenta que la no explicación de los fundamentos es ]0 que mejor se compadece con la "verdad sabida y buena ro guardada" propias de esta clase de arbitraje. Por cierto que esta facultad sólo se preconiza con relación a los Inudos de amigables componedores, no así respecto de los que dictan 10B árbitros iuris, quienes no sólo tienen la obligación de exponer la fundamentación, sino que ésta debe estar basada en las normas do derecho positivo. Parten de la premisa de que si las partes han confiado en que IOH árbitros harán una buena ist.ración del conflicto, esto se proyecta a la decisión misma, por lo quo resultaría superfluo

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imponerles la necesidad de que den las razones de ella. Basta con que expresen que la solución propiciada es -a su juicio- la más equitativa. Respecto de las sentencias judiciales, los Códigos Procesales en general disponen -como requisito indispensable cuya omisión acarrea la nulidad del acto- la consideración de las cuestiones que constituyen el objeto del juicio, y los fundamentos de la decisión. No obstante, la reserva de la fundamentación es una institución que no resulta extraña a nuestros ordenamientos legales, aun respecto de sentencias judiciales. Lo prevén los Códigos Procesales de Santa Fe (arts. 689 a 691) y Córdoba Carts. 1154 a 1157) para la sentencia que concede la autorización para contraer matrimonio, aunque siendo la misma recurrible, el Superior debe requerir aljuez de primera instancia un informe verbal sobre las razones que haya tenido para resolver. También hallamos similar previsión en el arto 236 del Cód. Civil (texto según ley 23.515, que reemplazó en lo que interesa al arto 67 bis de la ley de matrimonio civil) al disponer que la sentencia que decreta la separación personal o el divorcio vincular de los cónyuges, se limitará a expresar que los motivos aducidos por las partes en las audiencias hacen moralmente imposible la vida en común, evitando indicar cuáles son los hechos aducidos y las razones que la fundaren. Debe itirse que se trata de supuestos de excepción, en los que existen en juego cuestiones que rozan la esfera de intimidad de las partes, justificándose la no expresión de las circunstancias del caso en razones de decoro personal. El principio en materia judicial es que, perteneciendo las sentencias a un procedimiento esencial~ mente público, deban expresar los fundamentos que las sostienen. Al decir de Jorge W. Peyrano, la fundamentación decisoria co~stituye un.deber insoslayable del órgano jurisdiccional, por 10 que parece evidente que las mentadas resoluciones con fundamentación reservada representan una excepción, y que su elenco no resulta susceptible de extenderse, por vía analógica, más allá de los casos en que taxativamente la ley lo permite. El sentido de esta excepción viene dado por la inconveniencia de dar a publicidad los motivos que determinaron al tribunal a resolver de uno u otro modo, y alcanza exclusivamente a esa

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circunstancia. Al permitir su dictado, la ley no está concediendo al juez una licencia para ser arbitrario. Lo que hace es facultarlo más que facultarlo, obligarlo- a abstenerse de poner sobre el tapete los fundamentos de la decisión. Los mismos existen, pero el juez debe callarlos, en aras de proteger otro valor igualmente digno de tutela, cual es la intimidad de las partes. La mejor prueba de ello es que en los ordenamientos procesales mencionados supra se prevé que al recurrirse la decisión, el tribunal de alzada debe citar al juez para que explique verbalmente las razones que la sustentaron. En el caso de los laudos de amigables componedores, por tratarse finalmente de un acto de naturaleza jurisdiccional, entendemos que la solución no puede ser diferente. Como regla general deberán exponer los fundamentos del laudo, y sólo podrán reservarse las motivaciones de conciencia que dan soporte lógico al decisorio, en aquellos casos en que las partes lo hayan convenido expresamente. Constituyendo una excepción al principio general, la renuncia El conocer la fundamentación del laudo deberá ser interpretada con ctlrácter restrictivo, por resultar contraria a la naturaleza misma del acto. Si esta facultad no surge nítidamente concedida a los Árbitros, éstos habrán de exponer las razones de su decisión. En suma: no descartamos que en determinadas situaciones puede interesar a las partes evitar que los árbitros hagan públicas Ina razones que determinaron el sentido del laudo, y itimos que frente a tales hipótesis éste resultará plenamente válido. Simplemente ponemos el acento en la necesidad de que exista para ello una expresa manifestación de voluntad de las partes que demuestre indubitablemente esa intención, ya que ante la duda habrá de estar nI principio general de que las decisiones emanadas de un tribunal jUl'Ísdiccional deben contener la expresión de los fundamentos en que se basan.

:l.:0 Imposición de costas Conforme 10 disponen la mayoría de los Códigos Procesales (art. 77'.l del Cód. Nacional, arto 810 del Cód. de Buenos Aires y arto 430

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última parte Cód. de Santa Fe), corresponde a los árbitros pronunciarse acerca de las costas del juicio tramitado ante su jurisdicción. El laudo debe resolver también la imposición de los gastos, determinando quién de las partes corresponde que se haga cargo de ellos, en forma total o parcial. Los Códigos en general disponen -para las costas devengadas en sede judicial- que las mismas serán soportadas por la parte vencida, aun cuando la contraria no lo hubiese solicitado; de manera que consideran innecesario para ello la petición de parte, pudiendo el juez fallarlo de oficio. En materia arbitral entendemos que la cuestión es más difícil de resolver. Por un lado, sabemos que los árbitros obtienen su jurisdicción de la voluntad de las partes, que deciden someterle determinados asuntos. Debe tenerse en cuenta, asimismo, que los árbitros se mueven dentro de un límite estricto, en virtud del cual solamente tienen aptitud para pronunciarse acerca de lo que esas partes les hayan sometido, siendo causal de nulidad del laudo el pronunciamiento sobre puntos no comprometidos. De ello surgiría que no pueden decidir de oficio sobre la imposición de las costas, sino sólo en aquellos casos en que expresamente hubiese sido solicitado. Pero tenemos en los Códigos Procesales de la N ación y de Buenos Aires una disposición según la cual "se entenderá que han quedado también comprometidas las cuestiones meramente rias" (arts. 754 y 792, respectivamente). Ello determinaría la posibilidad de que los árbitros dictaminen sobre las costas aun cuando las partes no lo hayan solicitado, por tratarse de un tema que necesariamente deriva de las cuestiones comprometidas. La riedad de la imposición de costas aparece como evidente, por resultar la consecuencia lógica del litigio, al punto tal que en materia judicial resulta innecesario inclusive su petición. Si el arbitraje es institucional, los reglamentos correspondientes normalmente prevén de manera expresa que los árbitros deberán pronunciarse acerca de la imposición de las costas, circunstancia que obvia toda discusión acerca de su inclusión como punto comprometido. En caso contrario, siendo el arbitraje ad hoc, habrá que estar a lo que -con carácter supletorio- dispongan los Códigos Procesales.

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Al respecto,puede verse que los Códigos resuelven la cuestión en sentido coincidente con lo expuesto: los árbitros y amigables componedores se pronunciarán acerca de la imposición de las costas (art. 772, Cód. Nacional; arto 810, Cód. Buenos Aires; arto 430 in fine, Cód. Santa Fe). El Código de Córdoba no contiene ninguna disposición que lo establezca de manera expresa, no obstante lo cual la solución no puede ser distinta, por las razones expuestas supra. Para decidir acerca de la imposición de las costas, los árbitros deberán atenerse a los parámetros que brindan las normas que rigen el procedimiento judicial, cuyo principio general es la imposición al vencido de los gastos en que hubiese incurrido la contraria como consecuencia de la tramitación del juicio. Por cierto que podrán apartarse de dicho principio, eximiendo a la parte vencida -en forma total o parcial- en aquellos casos en que hubiere mérito para ello, de conformidad con la naturaleza del pleito, teniendo en cuenta las características del caso y la conducta desplegada por los litigantes en el curso del procedimiento. También los amigables componedores deben emitir pronundnmiento sobre la imposición de las costas. Puede argumentarse en (:0 Iltrari o, sobre la base de la innecesariedad de contar con palroeinio letrado para litigar ante los amigables componedores, que In parte que decida recurrir con asistencia letrada debe cargar con los respectivos honorarios profesionales, aun resultando vencedor on 01 juicio. En nuestra opinión, sin embargo, esto no resulta obstáculo para negar a quien se hubiese presentado con repreHonl;llción o patrocinio letrado, el derecho a ser resarcido de los honorarios que esta gestión hubiese devengado. Si bien es cierto que en general la asistencia letrada no resulta oxigible para presentarse en litigios tramitados ante amigables (:omponedores, también es cierto que no existe razón alguna para Iimil,nrlo. De manera que si una de las partes decide recurrir a los Horvicios profesionales para plantear su reclamo o su defensa, y si HU 1)()Htura finalmente triunfa, es lógico que sea la contraria -quien eon HU actitud lo obligó a litigar- la que asuma los gastos que ello hllbioHe demandado. no lo contrario, se obligaría a quien se considera con derecho 11 litigar -el actor para reclamar, o el demandado para oponerse nI r(lclmno- n escoger entre dos opciones: prescindir del ase80ra-

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miento letrado, o abonar de su propio peculio la retribución correspondiente. La primera de ellas resulta condicionante del legítimo ejercicio de la defensa de sus intereses; la segunda resulta inequitativa para quien finalmente demostró que tenía razones para litigar,derivándose de ello un empobrecimiento de quien -habiendo ganado el juicio- debería sufragar los gastos ocasionados en la actitud de su contraparte. Una solución diferente a la que hemos esbozado adoptó el Reglamento de Arbitraje del Colegio Público de Abogados de la Capital Federal, al disponer en su arto 54 que los honorarios de los abogados no integrarán las costas del proceso, debiendo ser convenidos con el respectivo mandante o patrocinado, aclarando que a los efectos de su determinación dichos honorarios serán considerados de naturaleza extrajudicial (art. 56). 3.4) La regulación de los honorarios de los abogados Distinta de la imposición de las costas es la cuestión referida a la regulación de los honorarios de los profesionales intervinientes, ya que al respecto intervienen factores que hacen necesario exponer algunas precisiones. La competencia arbitral deriva del sometimiento de dos o más partes, quienes asignan jurisdicción ajueces privados mediante una declaración de voluntad. En virtud de ella, deciden que determinadas cuestiones -en general derivadas de una relación jurídica de base-o sean resueltas por los árbitros, excluyendo de ese modo la competencia natural de los magistrados del Poder Judicial. Como queda dicho, la imposición de las costas resulta una cuestión ria de aquellas que las partes sometieron a juicio de árbitros, por 10 que cabe considerarla incluida entre las que éstos deben decidir. Pero lo atinente a la regulación de los honorarios de los abogados intervinientes es, en general, una materia extraña a la relación jurídica para la cual las partes pactaron el arbitraje. Dichos honorarios resultan de las diversas relaciones jurídicas que los profesionales mantienen con las partes. Con su cliente podrán derivarse de un mandato -en el caso de que se hubiese asumido

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la representación en el juicio- o de locación de servicios, si sólo hubiese consistido en el patrocinio letrado. Con la contraria vencida en costas, el derecho a los honorarios deviene como una consecuencia lógica de la necesidad de que quien no ha generado la necesidad de defenderse en juicio -sino que ha sido llevado a ello por la actitud de la contraria que litigó sin razón- no se vea perjudicado patrimonialmente. En un caso o en el otro, es decir tanto- cuando la propia parte deba soportar el pago de los honorarios de su letrado como cuando se impongan como costas a la contraria, la relación jurídica con el abogado no es la relación jurídica para la cual se pactó el arbitraje, ni se trata de una controversia que tramite entre las partes que han decidido someterse a arbitraje. Es una cuestión cuyas partes legitimadas son el abogado y uno de los litigantes. Los árbitros pueden resolver sobre la imposición de las costas, porque es una controversia ria de la materia litigiosa principal sometida a arbitraje, y porque se trata de un diferendo entre quienes dotaron de jurisdicción a los árbitros: cada una de las partes floAtondrá que la contraria debe soportar los honorarios devengados n fnvor de los abogados. Pero el planteo de regulación de honorarios ya no es una div(1rgencia entre las mismas partes que pactaron el arbitraje; pasa n HOI' una contienda de intereses entre una de ellas y el abogado, HnH 01 propio o el de la contraria. El letrado, como acreedor de esos honornrios, y la parte que deba cargar con las costas, como deudor do ollos. Y respecto de esa relación jurídica no existe en principio neuordo de someterse a arbitraje, por lo que los árbitros carecerían do com petencia para regular los honorarios. Resolver el tribunal arbitral acerca del monto de los honorarios quo corresponde abonar a los letrados intervinientes en el juicio Ilrbitral, equivaldría a traer forzadamente a sede arbitral a quien 110 hu prostado su consentimiento para ello -el propio letrado, por CllIltlLO no fue parte del acuerdo arbitral-, y asumir competencia I'll,",ptletO de un asunto que no le fue sometido, por cuanto la parte q uo debe !mfragar los honorarios no instituyó la sede arbitral para mm eontl'ovorsia. El tema es ajeno a la materia litigiosa para la cual HO t!onvino la instancia arbitral.

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En ese esquema, la regulación de honorarios sería un punto "no comprometido", susceptible de acarrear la nulidad del pronunciamiento de los árbitros. Así parece haberlo entendido el legislador, al disponer -luego de aclarar que los árbitros y amigables componedores se pronunciarán acerca de la imposición de las costas- que los honorarios de los árbitros, secretario del tribunal, abogados, procuradores y demás profesionales intervinientes serán regulados por el juez (art. 772, Cód. Procesal de la Nación, y arto 810, Cód. de Buenos Aires). El Código de Santa Fe, por el contrario, dispone que los honorarios de los árbitros y secretarios del tribunal serán regulados por el juez en la forma ordinaria; pero los honorarios de los abogados, procuradores y demás personas intervinientes en el juicio lo serán por los árbitros, salvo que las partes hubiesen dispuesto otra cosa (art. 421, párr. 3Q). Por cierto que nuestra opirlÍón es válida sólo respecto de los casos en que no exista ninguna previsión en contrario. En la legislación procesal santafecina, y en muchos casos de reglamentos de arbitraje institucional, existen normas que prevén específicamente la cuestión, las que habilitan directamente la instancia arbitral para la regulación de los honorarios. El Reglamento del Tribunal de Arbitraje General del Colegio de Abogados de San Isidro establece que los honorarios de los profesionales serán regulados por el tribunal al momento de laudar o de concluirse las actuaciones por conciliación, transacción, avenimiento u otra forma de finalización del procedimiento, aplicándose los aranceles de la ley, en la escala respectiva, respetándose siempre los mínimos (art. 7Q), para aclarar luego que el laudo deberá contener un pronunciamiento sobre las costas, su monto, y las condenaciones rias a que hubiese lugar Cart. 38). Los reglamentos que rigen el trámite ante el Tribunal de Arbitraje de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, y ante el Tribunal de la Cámara Argentina de la Propiedad Horizontal y Actividades Inmobiliarias, contienen idéntica previsión, sólo que iten la posibilidad de pactar lo contrario en el compromiso, con tal que sea de manera expresa (arts. 60 y 46, respectivamente). En esos casos, la competencia está dada por la sumisión expresa de las partes a esas reglas y por la presentación del abogado en el

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juicio arbitral, que operaría como un asentimiento tácito de la competencia de los árbitros para determinar el monto de sus honorarios. La parte que deba pagarlos no podría plantear cuestión alguna, ya que al haber aceptado expresamente las normas reglamentarias, está convalidando la competencia de los árbitros para regular honorarios. Tampoco podrá plantearlas el letrado a favor de quien se hayan devengado, en virtud de que al haberse presentado a litigar bajo esas reglas, está tácitamente aceptando la competencia arbitral para las relaciones jurídicas que genera con su actuación.

4) Efectos

La asimilación del laudo arbitral con la sentencia judicial no as sólo en cuanto a su naturaleza: alcanza también a sus efectos, desde que las legislaciones en general le reconocen idéntica eficacia jurídica, al permitir su ejecución. Esto significa, en otras palabras, que el Estado pone a disposición de quien haya resultado benefil~indo, su imperium, su fuerza coactiva, su estructura, y la posibilidad de ejercer coerción para lograr la satisfacción de los derechos <¡1I0 01 laudo le atribuye. Esta circunstancia ha sido definida por el Tribunal de Arbitraje OOlloral de la Bolsa de Comercio de Buenos Aires, al señalar que 01 Inudo arbitral participa de la obligatoriedad característica de los neLoR do autoridad, en virtud de la función pública que -para diriTllir eonflictos-le otorga a los árbitros el ordenamiento jurídico. L/l HUl-wncia de imperium de los árbitros no pCIjudica ni empece a In obligatoriedad del laudo, ya que esta diferencia con los poderes do los tribunales judiciales no incide en lo definitorio, como tampoco on In esencia de la jurisdicción que radica en la obligatoriedad, .f'lItl1'zn vinculante e inmutabilidad que inviste a toda· deeisión llI'bitr'/ll, incluso para los otros jueces (LL, 1987-E-172). Su ofecto es el de hacer cosa juzgada respecto del fondo dejas (~IHlst.ionos que fueron sometidas a arbitraje y resueltas en él, de la 111 ismn forma que las de los tribunales ordinarios. Firme o consen!.ido ni lnudo, las decisiones que contiene devienen irrevisables e impl'oponibles en otras instancias, no pudiendo las partes volver a plllnL{l/ll'lflS ante ningún otro tribunal, ni judicial ni arbitral, Adq\lim'on la firmeza propia do un neto jurisdiecionaJ.

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Este efecto se produce, en primer término, respecto de las mismas partes. En este caso, además de que las leyes equiparan los efectos del laudo arbitral a los de un decisorio judicial, la obligatoriedad se justiflca en tanto resulta una consecuencia lógica del origen convencional que tiene el sometimiento a árbitros. Aquel que voluntariamente aceptó ser juzgado por éstos, no puede luego desconocer la fuerza vinculante del pronunciamiento dictado por las personas a quienes encomendó esa función. Pero también alcanza a los jueces, ya que más allá de la competencia que pueda surgir en favor de e110s a través de los recursos que el compromiso arbitral o los Códigos Procesales autoricen, carecen de potestad para revisar el contenido de un laudo consentido. El juez a quien se somete la ejecución de la decisión arbitral debe proceder a hacerlo cumplir, en tanto se encuentre firme, no pudiendo rechazar la ejecución en caso de no compartir el modo en que los árbitros han resuelto las cuestiones litigiosas. El juez debe mandar el cumplimiento coactivo del laudo firme y pasado en autoridad de cosa juzgada, aun cuando le parezca injusto, del mismo modo que ejecutaría una sentencia judicial que no comparte. Más allá de otras consideraciones inherentes a la seguridad jurídica que dan sustento a esta solución, debemos anotar que -prejuicios al margen- existe el mismo riesgo de injusticia en un laudo que en una sentencia judicial. Algunas legislaciones exigen la aprobación, el exequatur previo de un tribunal judicial para dar al laudo plena eficacia y producir todos sus efectos propios. En tales hipótesis se discute cuál es el momento en que se debe reconocer el carácter de cosa juzgada. Hay legislaciones, como la chilena, que si bien no contienen dicha exigencia con carácter general, excepcionalmente prevén la necesidad de someter el laudo a aprobació.n judicial en aquellos casos en que alguna de las partes en el juicio arbitral haya sido un incapaz. Esos casos son: cuando el arbitraje haya sido pactado por un tutor o un curador de un incapaz y hubiese versado sobre derechos de cierta importancia económica o sobre bienes inmuebles, o cuando en el juicio de partición tengan interés personas ausentes que no hayan nombrado apoderados, o personas bajo tutela o curatela. Como medida de protección de personas incapaces, se ha dispuesto en estos casos la aprobación, como requisito adicional de

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eguridadjurídica. La doctrina chilena no es unánime en lo referido la potestad del juez a quien se somete un laudo para su aprobación, unque se ite que en caso de hallar objeciones para su aproación puede modificar por sí la sentencia arbitral. En nuestro país, por tratarse de una materia procesal reservada las provincias, existen diferentes prescripciones en los distintos 6digoB de Procedimientos. El Código Nacional y el de la Provincia de Buenos Aires no xigen ninguna clase de tramitación judicial complementaria luego e dictado el laudo. La asimilación de los laudos emitidos por bunaJes arbitrales nacionales con las sentencias emanadas de a¡ietrados judiciales es completa, itiéndose la ejecución del audo con el solo requisito de que se encuentre consentido o ecutoriado y vencido el plazo para su cumplimiento. Dándose esos upuestos, se procederá a ejecutarla a instancia de parte, de conrmidad con las mismas reglas que para la ejecución de sentencias ditlinles (art. 499, Cód. Nacional, y arto 497, Cód. de Buenos Aires). gl Código de Santa Fe prescribe que dictado el laudo, el clCroturio del tribunal arbitral lo pasará dentro de los tres días al ltlZ ordinario, quien lo notificará a las partes en la misma forma f1 qlw deben ser notificadas las sentencias dictadas por los jueces, rdmulTldo que sea cumplido y ejecutado, previa inserción en el libro tl Hont.clrlcins, donde será firmado por el juez y el secretario (art. a~).

No oxiAte en este ordenamiento procesal una norma expresa que _imilo el lnudo a la sentencia en cuanto al trámite para su '(I(:l1ci6n. No obstante, debe entenderse que tal asimilación existe, oh.,() In base de una interpretación razonable del contexto norIIltivo. Cunndo en el articulado r~ferido al arbitraje se hace referencia I Inudo, se lo menciona como sentencia, mientras que el arto 262 ¡Hpono que si la sentencia -sin distinguir entre la que dictan los /(I(!UH ordinarios y la que emana de los árbitros- contuviere IIIdonnción al pago de cantidad líquida o que pueda liquidarse, se ,'()etldorri n su cumplimiento por los trámites del apremio. De su do, 01 nrt. 4:35 -párr. 2Q- establece que el juez ordenará que la nt.tlfwiu nrbitral sea cumplida y ejecutada, previa inserción en el )ro do sentencias del juzgado, lo que de alguna manera determina

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su asimilación. A mayor abundamiento, puede citarse también el arto 507, en tanto dispone que procederá el juicio de apremio contra los condenados por sentencia a pagar sumas de dinero. El Código de Córdoba dispone que el laudo arbitral será pasado al juez ordinario a quien hubiere correspondido conocer el asunto de no haberse pactado el arbitraje, para que lo notifique a las partes. Recibido el laudo, el juez ordenará que sea cumplida y ejecutoriada previa inserción en el libro de sentencias (arts. 509 y 510). El laudo será notificado en el lugar donde tiene asiento el juzgado, en la misma forma dispuesta para las sentencias de los jueces ordinarios (art. 511). U na vez cumplidos los trámites mencionados, adquiere fuerza ejecutoria, conforme 10 dispone el arto 953, al prescribir que consentida o ejecutoriada la sentencia, sea de los tribunales ordinarios de árbitros o de amigables componedores y vencido en su caso eÍ plazo señalado para su cumplimiento, se procederá a ejecutarla a instancia de partes, bajo las reglas del título XIX.

5) La ejecución de los laudos arbitrales nacionales 5.1) Generalidades. Requisitos El juicio arbitral, como hemos visto, aparece íntimamente ligado a la idea de jurisdicción y hace las veces de juicio de conocimiento dirigido a obtener la certidumbre respecto de una situación fáctico-jurídica determinada. Mediante el proceso arbitral se tiende a lograr la declaración de un derecho que la parte cree tener y que la contraria controvierte. El laudo, por lo tanto, declara y adjudica los derechos que corresponden a las partes respecto de las pretensiones deducidas. Pero, en términos generales, no se satisface con ello la exigencia de justicia, si la parte a cuyo favor se ha dictado no cuenta con la posibilidad de hacer efectivo el derecho que le fuera adjudicado en el laudo. . Para ello, los ordenamientos han instaurado procesos de ejecución, cuyo objetivo es permitir el logro de la satisfacción práctica de los derechos. Lo que se pretende a través de ellos no es la certeza

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seguridad jurídica. La doctrina chilena no es unánime en lo referido

ala potestad deljuez a quien se somete un laudo para su aprobación, aunque se ite que en caso de hallar objeciones para su aprobación puede modificar por sí la sentencia arbitral. En nuestro país, por tratarse de una materia procesal reservada El las provincias, existen diferentes prescripciones en los distintos Códigos de Procedimientos. El Código Nacional y el de la Provincia de Buenos Aires no exigen ninguna clase de tramitación judicial complementaria luego de dictado el laudo. La asimilación de los laudos emitidos por tribunales arbitrales nacionales con las sentencias emanadas de magistrados judiciales es completa, itiéndose la ejecución del laudo con el solo requisito de que se encuentre consentido o ejecutoriado y vencido el plazo para su cumplimiento. Dándose esos lupuestos, se procederá a ejecutarla a instancia de parte, de conformidad con las mismas reglas que para la ejecución de sentencias judidales (art. 499, Cód. Nacional, y arto 497, Cód. de Buenos Aires). El Código de Santa Fe prescribe que dictado el laudo, el Mocrotario del tribunal arbitral 10 pasará dentro de los tres días al juoz ordinario, quien 10 notificará a las partes en la misma forma (ln que deben ser notificadas las sentencias dictadas por los jueces, ordenando que sea cumplido y ejecutado, previa inserción en ellibro e1'l H(mtoncias, donde será firmado por el juez y el secretario (art. 4:1l',) . N o existe en este ordenamiento procesal una norma expresa que IlHimilo el laudo a la sentencia en cuanto al trámite para su 1\.i(l(~uci6n. No obstante, debe entenderse que tal asimilación existe, Hobre la base de una interpretación razonable del contexto normntivo. Cuando en el articulado r~ferido al arbitraje se hace referencia ni laudo, se 10 menciona como sentencia, mientras que el arto 262 diHpono que si la sentencia -sin distinguir entre la que dictan los jUllcefl ordinarios y la que emana de los árbitros- contuviere eondonnci6n al pago de cantidad líquida o que pueda liquidarse, se Ilt'o(!üdorli n su cumplimiento por los trámites del apremio. De su Indo, 01 f1r't. 435 -párr. 2g- establece que el juez ordenará que la IHmt.tme1U arbitral sea cumplida y ejecutada, previa inserci6n en el libro de sentElncias del juzgado, lo que de alguna manera determina

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su asimilación. A mayor abundamiento, puede citarse también el art. 507, en tanto dispone que procederá el juicio de apremio contra los condenados por sentencia a pagar sumas de dinero. El Código de Córdoba dispone que el laudo arbitral será pasado al juez ordinario a quien hubiere correspondido conocer el asunto de no haberse pactado el arbitraje, para que lo notifique a las partes. Recibido el laudo, el juez ordenará que sea cumplida y ejecutoriada previa inserción en el libro de sentencias (arts. 509 y 510). El laudo será notificado en el lugar donde tiene asiento el juzgado, en la misma forma dispuesta para las sentencias de los jueces ordinarios (art. 511). Una vez cumplidos los trámites mencionados, adquiere fuerza ejecutoria, conforme lo dispone el arto 953, al prescribir que consentida o ejecutoriada la sentencia, sea de los tribunales ordinarios de árbitros o de amigables componedores y vencido en su caso ei plazo señalado para su cumplimiento, se procederá a ejecutarla a instancia de partes, bajo las reglas del título XIX.

5) La ejecución de los laudos arbitrales nacionales 5.1) Generalidades. Requisitos El juicio arbitral, como hemos visto, aparece íntimamente ligado a la idea de jurisdicción y hace las veces de juicio de conocimiento dirigido a obtener la certidumbre respecto de una situación fáctico-jurídica determinada. Mediante el proceso arbitral se tiende a lograr la declaración de un derecho que la parte cree tener y que la contraria controvierte. El laudo, por lo tanto, declara y adjudica los derechos que corresponden a la¡; partes respecto de las pretensiones deducidas. Pero, en términos generales, no se satisface con ello la exigencia de justicia, si la parte a cuyo favor se ha dictado no cuenta con la posibilidad de hacer efectivo el derecho que le fuera adjudicado en el laudo. Para ello, los ordenamientos han instaurado procesos de ejecución, cuyo objetivo es permitir el logro de la satisfacción práctica de los derechos. Lo que se pretende a través de ellos no es la certeza

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241 de un derecho, sino procurar la realización coactiva de un de~e~ho ya declarado. Se trata, por lo tanto, ~e ,:n nuevo proceso que, SI ~Ien resulta distinto del juicio de conocImIento, se en:uentra mtImamente relacionado con aquél, al ser la consecuencIa. de la falta ?,e cumplimiento espontáneo del derecho que la se~tencIa le recon~cI~. En general, los Códigos Procesales -partIendo de un~ aSImIlación en los efectos jurídicos de los laudos em~nados d~ tnb::nales arbitrales con las sentencias judiciales- Iten su eJecuclOn ~el mismo modo y por la misma vía que aquéllas. E.stas normas e.stan referidas exclusivamente a los tribunales. arbI.t~ales argen;mos. Respecto de los extranjeros, rigen algun~s ~ISPosIClOnes espeCIficas, que serán tratadas en parágrafos subsIgUIentes.. . El Código Nacional (art. 499) y el de ~a Prov;mcla de Buenos Aires (art. 497) disponen que consentida o eJ~cutonada un.a sentencia de un tribunal judicial o arbitral y venCld.o el pl~zo fijado para su cumplimiento, se procederá a ejecutarla, a mstancla ,de parte, de conformidad con las reglas que se establec~n .en el capItulo .respectivo. El primero de ellos prescribe que podra ejecutarse parcIalme~­ to una sentencia cuando se haya interpuesto contra ella algun rocurso por la parte de la condena que hubiere quedado firme. Lo~ Códigos de Santa Fe (art. 435) y de Cór~oba (arts. 5,09 y 1>10) establecen que una vez dictado el laudo ar~Itral, debera ser romitido al juez ordinario, quien procederá a notIfic.arlo, ordenado que sea cumplido y ejecutado pre:ria i~serc~ón en el lIbro de sent~n­ .. '1;11 (,\HH. '" de Santa e Fe dice que al mIsmo Juez mcumbe llevar h a efectIVO _ cumplimiento la sentencia ejecutoriada, 10 que -co~o emo~ senaIndo- tmmita por la vía de apremio. Si bien el ?,ódlg~ de Cordoba no lo dice en forma expresa, parece la interpretaclOn mas ra~ona~l,e. En primer término, debe tenerse presente. qu.e la ~JecucI~n . l de un laudo es una acción que debe ser ejerCIda ).lIC l'ICla , . . a mstancla t' " 'do parte. Los jueces no ejecutan el laudo de Ofi~lO, smo. ~ pe l~lOn d(l parte. La legitimación activa para promover dlc~a aCClOn esta en cuueza de aquel a quien beneficia la condena dIspuesta por los Eh'uitros, que es el único que puede poner en marcha el .aparato jurisdiccional de los jueces ordinarios p~ra hacer efec~lVos los dorochos que el laudo le atribuye. Los árbI~ros, ~na v~~ dIctado el lnudo, carecen de legitimación para requenr la eJeCUCIón, salvo en lo que ,'aspecto a sus propios honorarios.

Para la ejecución del laudo se requerirá ]a presentación de copia auténtica o testimonio, en el que el propio tribunal arbitral certifique que e] mismo se encuentra firme. En la práctica hemos observado que muchos jueces requieren, además, ]a remisión del expediente arbitral o del instrumento del cual surge la competencia de los árbitros. Estimamos que esta exigencia resulta superflua, ya que de todas formas el laudo ha pasado en autoridad de cosa juzgada, y los propios árbitros han evaluado ya el tema de su propia competencia. Si la decisión es irrevisable, no se advierte cuál es la razón para solicitar dichas constancias. En efecto: si lo que se ejecuta es el laudo que condena a una de las partes a dar una suma de dinero, el título por el que acciona el ejecutante es el propio laudo. Las razones por las que los árbitros le concedieron el derecho, los motivos por los que obtuvo sentencia a su favor, son irrelevantes y ajenas por completo al trámite de ejecución. El título de ésta -el laudo- se ha independizado ya de las cuestiones que le dieron origen, cuya discusión no puede reabrirse, so pena de convertir el procedimiento de ejecución en una instancia de revisión judicial. . No obstante, la jurisprudencia ha reconocido que el juez puede desestimar de oficio la ejecución del laudo si éste carece de los recaudos legales, o si la documentación mediante la cual se pretende ejecutarlo no reúne los requisitos que la ley exige ad solemnitatem; pues en tal caso se estaría en presencia de un acto que sólo tiene la apariencia de tal, pero cuyo contenido no se corresponde con esa apariencia.

5.2) Juez competente No existen' en general normas que indiquen con precisión cuál es el juez competente para la ejecución del laudo arbitral. El Código de Santa Fe, como veremos, constituye la excepción al señalarlo de manera expresa. Por ello, será conveniente que las partes lo convengan expresamente en el acuerdo arbitral. Tratándose de la competencia territorial respecto de asuntos patrimoniales, no existen normas que se opongan a la prórroga de jurisdicción. En caso de no haber sido

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objeto de convenio entre la,s partes, habrá que estar a las reglas que en general contienen los respectivos Códigos Procesales. El Código Procesal Nacional (art. 501) y el de la Provincia de Buenos Aires (aI:t. 499) disponen con carácter general, que será competente para la ejecución el juez que pronunció la sentencia, el de otra competencia si así lo impusiere el objeto de la ejecución, o el que haya intervenido en el proceso principal si mediare conexión directa entre causas sucesivas. Como puede deducirse lógicamente, los supuestos mencionados en primer y en tercer término, carecen de aplicación a los fines de determinar la competencia judicial para la ejecución del laudo arbitral, ya que no ha sido emitido por un juez que tenga potestades para ejecutarlo, ni se dará en él la conexidad que se menciona en el inc. 32 ). Ello conduciría a que el juez competente para la ejecución Bea el correspondiente al lugar donde el laudo deba ser cumplido. Esta regla contaría con el aval de la interpretación analógica de lo previsto en el arto 5Q , inc. 3Q ) de ambos Códigos, que respecto de acciones personales sienta el principio de la competencia del juez del lugar donde deba cumplirse la obligación. Siendo que en la mayoría de los casos los laudos arbitrales estarán referidos a obligaciones personales de la parte condenada, parece lógico recurrir on subsidio a las reglas generales; máxime cuando coinciden con el jnc. 211) de la norma que prevé específicamente la ejecución de sentencias (art. 501, Cód. Nacional, y arto 499, Cód. de Buenos Aires). La competencia judicial que se establece respecto de todas las ot,l'as cuestiones relacionadas con la constitu(:ión del tribunal urbitral -el juez a quien le hubiese correspondido conocer en el usunto si éste no hubiese sido sometido a arbitraje- no parece que pueda ser de aplicación automática ni generalizada al caso de la ojocución. Distinto sería el caso de que el laudo hubiese sido apelado, circunstancia que -salvo acuerdo de partes en contrario- deterlIIinfl la intervención como tribunal de alzada de los árbitros, del Huperior jerárquico de aquel juez a quien le hubiese correspondido (Jonoear la cuestión. En tal supuesto, y emanando la decisión final de un órgano judicial determinado, podría sostenerse válidamente

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que la ejecución debe tramitar ante la instancia ordinaria correspondiente a ese órgano. La Sala "A" de la Cámara Nacional en lo Civil ha fallado en favor de este último criterio, al sostener que el laudo arbitral es susceptible de ejecución, promoviéndose ésta ante el juez que hubiera sido competente para entender en el pleito de no mediar el compromiso arbitral, y tramitará por el procedimiento de ejecución de sentencia (ED, 69-394). El Código de Santa Fe contiene una regla específica que resuelve la cuestión. Dispone en su arto 435 que la notifi'cación. del laudo se hará por intermedio del juez ordinario "a quien correspondería el conocimiento de la causa de acuerdo a las normas comunes", y que "al mismo juez incumbe llevar a efecto la sentencia ejecutoriada" . Esa misma solución puede tomarse razonablemente en el Código de Córdoba. A pesar de la remisión que establece el arto 955, no existe en el capítulo referido al arbitraje ninguna norma que prevea esta cuestión. Pareciera que corresponde ejecutar el laudo al juez que lo protocoliza, conforme los arts. 509 a 511.

6) La ejecución de laudos arbitrales extranjeros 6.1) Requisitos generales. Casos en que no existe tratado El Código Procesal de la Nación (art. 519 bis) dispone que los laudos dictados por tribunales arbitrales extranjeros podrán ser ejecutados por el procedimiento previsto para la ejecución de sentencias extranjeras, bajo ciertos requisitos. Parte, por lo tanto, de una básica asimilación entre los laudos y las sentencias judiciales extranjeras, no obstante que impone, respecto de los primeros, algunos recaudos adicionales. La remisión a las normas previstas para la ejecución de sentencias extranjeras nos lleva a una observación preliminar: la primera parte del art.517 establece que dichas sentencias tendrán fuerza ejecutoria en los términos de los tratados celebrados con el país del cual provengan. Es decir que también respecto de los laudos

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arbitrales extranjeros deberá examinarse, en primer término, si existen convenios internacionales suscriptos con el país donde haya sido radicado el tribunal arbitral. En tal supuesto, habrá que estar a las reglas que allí contengan. Para el caso de que no hubiese. tratados, el Código Procesal establece (en el arto 517) una serie de requisitos para las sentencias, los que son aplicables también a los laudos arbitrales, con más los que surgen del propio arto 519 bis. En general, los recaudos que debe contener el laudo extranjero -cuando no exista tratado aplicablepara ser ejecutado en nuestro país, son los siguientes: - Que haya pasado en autoridad de cosa juzgada. - Que haya emanado de un tribunal arbitral competente según las nonnas argentinas de jurisdicción internacional. Es decir que la prórroga voluntaria de jurisdicción haya sido isible en favor de árbitros que actúen en el extranjero. Para que la prórroga haya sido válida es preciso que, respecto de las cuestiones sometidas a arbitraje, no exista jurisdicción exclusiva de los tribunales argentinos, y que la prórroga no se encuentre prohibida por la ley.' - Que la parte demandada -contra la cual pretende ejecutarse el laudo- haya sido personalmente citada al juicio arbitral y se haya garantizado el derecho a una defensa. - Que el laudo reúna los requisitos necesarios para ser considorado como tal en el lugar donde fue dictado -o confonne las nonnas que convencionalmente hayan pactado las partes- y las condiciones de autenticidad exigidas por nuestras leyes. - Que no afecte los principios de orden público emanados del Derecho argentino. - Que no sea incompatible con otra sentencia pronunciada, con anterioridad o simultáneamente, por un tribunal argentino. - Que las cuestiones que hayan constituido el objeto del acuerdo arbitral no se encuentren dentro de aquellas respecto de las cuales nuestro Derecho interno no ite el sometimiento a juicio de árbitros. Cumplimentados los recaudos mencionados, podrá promoverse ejecución, la que tramitará ante el juez de primera instancia que corresponda, conforme las mismas reglas previstas para la ejecución AU

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de las sentencias o laudos arbitrales nacionales. Será preciso que se acompañe, con el escrito de inicio, un testimonio legalizado del laudo, traducido en su caso, las constancias que acrediten que el laudo ha quedado ejecutoriado, y el cumplimiento de los requisitos señalados.

6.2) La Convención de Nueva York sobre reconocimiento y ejecución de laudos arbitrales Como hemos visto en el parágrafo precedente, el Código Procesal Nacional especifica que cuando haya tratados internacionales que versen sobre la ejecución de laudos arbitrales extranjeros, deberá estarse a lo que dicho tratado disponga. En la actualidad, es ley en nuestro país la Convención sobre el reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales extranjeras, conocida como "Convención de Nueva York". La misma fue abierta a la firma el 10 de junio de 1958, siendo sus cripta por la República Argentina el 26 de agosto de ese año, y se ratificó recién en 1988 mediante ley 23.619. Dispone al referido tratado, que el mismo se aplicará al reconocimiento y ejecución de sentencias arbitrales· dictadas en el territorio de un Estado distinto de aquel en que se pide el reconocimiento y la ejecución, y en general a sentencias arbitrales que no sean consideradas como nacionales en ese país. El ténnino sentencia arbitral incluye las que dicten los árbitros elegidos por las partes para el caso determinado -ad hoc- y las que provengan de órganos arbitrales permanentes. En lo sustancial establece que los Estados contratantes reconocerán la autoridad de la sentencia arbitral y concederán su ejecución de confonnidad con las nonnas de procedimiento vigentes en su propio territorio, sin que puedan imponerse condiciones apreciablemente más rigurosas, ni honorarios o costas más elevadas que los que se aplic.an a la ejecución de los laudos arbitrales nacionales. Quien pretenda ejecutar un laudo arbitral extranjero deberá presentar junto con la demanda: a) el original -debidamente autenticado y en su caso traducido oficialmente- del laudo, o una

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copia que reúna iguales condiciones de autenticidad, y b) el original -o copia auténtica- del acuerdo arbitral. Respecto de este último se aclara que la expresión "acuerdo por escrito" podrá consistir en una cláusula compromisoria incluida en un contrato, o un compromiso firmado por las partes o contenido en intercambio de cartas o telegramas, del que surja la voluntad de las partes de obligarse a someter a arbitraje todas o ciertas diferencias que surjan entre ellas respecto de una determinada relación jurídica contractual o no contractual. También prevé la Convención que sólo podrá denegarse la ejecución cuando la parte contra la cual se pretende ejecutar el laudo invoque y pruebe la existencia de alguna de las causales que se enuncian en el arto V. Estas causales son: - Que las partes estaban sujetas a alguna incapacidad que invalide el acuerdo arbitral. Esta incapacidad se juzgará en función de la ley aplicable al acuerdo, de la ley a la que las partes se han sometido, o de la ley del país en que se ha dictado el laudo. - Que la parte contra la cual se invoca el laudo no haya sido debidamente notificada de la designación del árbitro o del procedimiento de arbitraje, o que no ha podido hacer valer sus medios de defensa. - Que el laudo está referido a una diferencia no sometida ajuicio de árbitros, es decir no incluida en el compromiso o no comprendida (In las disposiciones de la cláusula compromisoria. En estos casos, 110 obstante, podrá ejecutarse parcialmente el laudo -respecto de Ins cuestiones que deban considerarse sometidas- si las mismas son separables. - Que la constitución del tribunal o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo celebrado por las partes, o en su defecto, a la ley del país donde se llevó a cabo el arbitraje. - Que la sentencia no es aún obligatoria, o ha sido anulada o suspendida por autoridad competente. Si aún no existe resolución de esa autoridad, pero la anulación o suspensión ha sido solicitada, el juez ante quien se está ejecutando el laudo podrá aplazar la ejecución y -a requerimiento del ejecutante- podrá ordenar que la ejecutada presente garantías suficientes. - Que el objeto del diferendo resuelto por los árbitros no era f'lUsceptible de ser sometido a arbitraje, conforme la ley del país

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donde se procura la ejecución. - Que el laudo contraríe el orden público del país donde se lleva a cabo la ejecución.

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Haciendo uso de las facultades que la propia Convención permite, nuestro país ha declarado que la aplicará únicamente a base de reciprocidad, es decir que sólo regirán las condiciones previstas cuando se trate de laudos arbitrales dictados en el territorio de otro Estado contratante; declarando asimismo que limitará su aplicación a los litigios surgidos de relaciones jurídicas -sean contractuales o no- consideradas comerciales por su derecho interno. También ha declarado que la Convención se interpretará en concordancia con los principios y cláusulas de la Constitución Nacional.

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Revisión e impugnación de los laudos

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SUMARIO: 1) Principios generales. 2) Recursos contra el laudo de árbitros de derecho. 3) Recursos contra el laudo de amigables componedores. 4) La impugnación por nulidad. 4.1) Características generales. 4.2) Facultades y límites del juez. 4.3) La nulidad de laudos de derecho en los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires. 4.4) La nulidad de laudos de amigables componedores en los Códigos Procesales de la Nación y Buenos Aires. 4.5) La nulidad en los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba. 5) El recurso extraordinario.

1) Principios generales Como hemos señalado en el capítulo anterior, el laudo arbitral es la decisión de los árbitros que pone fin al litigio, resolviendo las cuestiones que las partes les sometieron. Tratándose del acto que denota de la manera más clara el ejercicio de la jurisdicción de los árbitros, reviste las características de una verdadera sentencia, con la cual tiene similitudes en cuanto a sus efectos. N o obstante, las sentencias judiciales son, en la mayoría de los casos, revisables en ulteriores instancias', conforme las respectivas leyes procesales. El sistema de la Justicia Nacional -yen líneas generales los de las provincias- se estructura a través de juzgados de primera instancia unipersonales, cuya sentencia es recurrible en apelación ordinaria ante Cámaras de Apelaciones conformadas como tribunales colegiados. La sentencia de estos tribunales se considera definitiva y agota la instancia ordinaria; contra ella sólo cabe eventualmente algún recurso extraordinario ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación -yen su caso ante los Superiores Tribunales de Provincia- bajo ciertos recaudos y en relación a determinadas causales específicas. Existen casos sin embargo, aun en materia judicial, en los que la sentencia de primera instancia es irrecurrible en instancia ordinaria, siendo sólo susceptible de recursos extraordinarios. La existencia de tribunales judiciales de instancia única va generalmente acompañada de la característica de tratarse de tribunales colegiados. Tal es, por ejemplo, lo que sucede en el procedimiento laboral en la Provincia de Buenos Aires, en que la sentencia del Tribunal de Trabajo -constituido por tres magistrados- sólo puede ser recurrida ante la Suprema Corte de Justicia provincial por la vía de recursos extraordinarios como el de inaplicabilidad de ley.

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ARBITRAJE

En el caso del arbitraje, la revisab~idad de los laudos está lujeta a lo que las mismas partes hayan convenido al aceptarlo como • illtema para la solución de sus controversias. Atento que la sujeción al sistema arbitral deviene de la voluntad de las partes, el alcance d, la jurisdicción que se otorga a los árbitros está determinado en prlmer término por lo pactado. Sólo en defecto de acuerdo particular l. aplicarán las normas que establecen los Códigos Procesales, las que en términos generales son supletorias, a excepción de aquellos lupuestos en que la ley lo dispone con carácter imperativo por tntlrrQr la noción de orden público y resultar por ello in disponibles por 1011 particulares. Aaí como nuestra jurisprudencia ha resuelto en numerosos 011101 que la doble instancia no es un requisito constitucional, en tanto la instancia única no afecta las garantías consagradas en la Cnrtfl Magna, también debe adoptarse el mismo temperamento r •• pecto del arbitraje, ya que en definitiva -aun cuando el laudo .ea hTGcurrible- existe una instancia de revisión judicial de los laudos arbitrales a través de los recursos o acciones de nulidad que cMt,nblecen los Códigos Procesales. La Corte Suprema de Justicia de la Nación ha dicho reiterllcnte que "es principio basado en la garantía de la defensa en juicio que a los fines de la solución de controversias jurídicas individuales no se excluya compulsivamente la intervención de un t,ribunal de justicia" (Fallos, 267-205; 301-111; JA, 1979-III-30l). l!:su doctrina del más alto tribunal, empero, no impide que las J)1lt'tflH, al pactar la sujeción ajuicio de árbitros, renuncien al recurso de) npelación contra el laudo, ni tampoco impide que en el caso de lo" 11m igables componedores sea la propia ley quien disponga la IHmt,(mcia arbitral como naturalmente irrecurrible. Se parte de la IH'umisa de que la garantía constitucional se satisface con el control 'udiciul por nulidad, instituido como de orden público. La renuncia al recurso de apelación que autorizan las normas !o(lul(IS, () el principio de la irrecurribilidad de los laudos emanados ltl mnigables componedores, no afectan la garantía constitucional !t, tu dllfensa en juicio, por cuanto en definitiva existe la posibilidad tl necoder a una instancia de revisión judicial, a través de la acción fOCur'SO de nulidad, cuyo objeto no es examinar el fondo de lo

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resuelto, sino su adecuación a ciertos principios considerados fundamentales . Aun en aquellos casos en que el arbitraje se pacte como inapelable, o cuando las partes hayan renunciado a los recursos de apelación, o en el caso de laudos de amigables componedores, cabe igualmente la intervención judicial por nulidad -en forma de acción o de recurso según los casos- que se ha considerado indisponible para las partes e insusceptible de renuncia. Dado que el arbitraje puede revestir diferentes formas, y que se trata de una jurisdicción in stituida convencionalmente en la que el contenido principal del sistema está definido por las partes mediante un acuerdo de voluntades, es difícil establecer con carácter general alguna regla en materia de recurribilidad de los laudos arbitrales. Surge de 10 expuesto que deberán estudiarse las normas que las mismas partes establecieron al pactar la resolución de sus conflictos por este medio. Tratándose de un arbitraje institucional, habrá que examinar los reglamentos de la institución respectiva, a los cuales las partes se han sometido. Las normas legales que surgen de los Códigos Procesales son por ello supletorias de la voluntad de las partes, estando llamadas a dirimir la cuestión ante la ausencia de pacto expreso, a excepción del caso en que la norma está instituida bajo el amparo del orden público, como sucede con la impugnación por nulidad del laudo, en que la voluntad de los particulares deviene irrelevante.

2) Recursos contra el laudo de árbitros de derecho La materia ha sido legislada en los Códigos Procesales como uno de los aspectos que deben ser resueltos por las partes en el acuerdo arbitral, brindando -con la excepción antedicha de la nulidad- un amplio marco para la autonomía de la voluntad, al permitir no sólo la renuncia del recurso de apelación, sino también la posibilidad de que se lo condicione al cumplimiento de determinados recaudos. Con las salvedades expuestas, en los regímenes legales del arbitraje, se prevé que los laudos son recurribles cuando han sido dictados por árbitros do derec:ho, no obstante que ese recurso puede

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ARBITRAJE

renunciarse o limitarse. Es decir que en prinCIpIO, el laudo es lusceptible de apelación, regla que se destruye mediante el pacto en contrario, si las partes renuncian a él o imponen ciertos requi,itos de isibilidad. Conforme prevé el Código Procesal Nacional, contra el laudo de los árbitros iuris caben los mismos recursos que contra las sentencias judiciales, siempre que no hayan sido renunciados en el compromiso Cart. 758); pudiendo asimismo estipularse una multa a cargo de quien pretenda recurrir Cart. 741, inc. 42 ) como requisito de isibilidad del recurso. Del mismo modo resuelven la cuestión los Códigos .Procesales de Buenos Aires (arts. 796 y 779, inc. 4º), y de Córdoba (arts. 512 a 1514), y también parece ser el temperamento seguido' por el Código de Santa Fe (arts. 436 y 437). Surge de lo expuesto que cuando el arbitraje es de derecho, el laudo que dictan los árbitros es en principio apelable, pudiendo sin embargo las partes renunciarlo, restringirlo, o condicionarlo al cumplimiento de determinados recaudos. En el esquema de los Códigos Nacional y de Buenos Aires, los rocursos que quepan contra el laudo de los árbitros de derecho deben int.orponerse por escrito fundado, ante el propio tribunal arbitral, duntro de los cinco días de notificado. Son por ello los árbitros qUienes deben evaluar y resolver acerca de la isibilidad del "(l{!ut'so, previéndose que si fuera denegado serán de aplicación las t'1lj.{lus generales referidas a los recursos de queja por apelación dtlnogada (arts. 759 y 797, respectivamente). En el Código de SantaFe, los recursos deben interponerse ante 01 juoz que llevó a cabo la notificación, por escrito, y conteniendo '1Il1l tuxativa enunciación de las cuestiones que a juicio del apelante dl,hot'á considerar la alzada, bajo apercibimiento de tenerlo por no lllt.oqmosto. Aclara asimismo que para dar por cumplimentado el 'uquisito legal, no basta remitirse a otros escritos presentados IUl'lInto el juicio arbitral. En caso de ser denegados, podrán in,lIl'pOllorse en la forma prevista ordinariamente Cart. 439). 'l'llmbién en el sistema vigente en Córdoba los recursos se IIt.1lf'pOflOn ante el juez que notificó la sentencia, quien, conforme 1\ rtllolUolto la jurisprudencia local, es el único competente para rovourlos. Rospecto del modo de interposición y concesión de los

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recursos, el Código se remite a las normas que rigen las apelaciones contra las sentencias de los magistrados (arts. 517 y 520). En todos los casos, el órgano que tiene competencia para conocer y resolver los recursos interpuestos contra los laudos dictados por árbitros, es el tribunal jerárquicamente superior a aquel a quien le hubiere correspondido entender si el litigio no se hubiera remitido a juicio de árbitros (arts. 763, Cód. Nacional; 801, Cód. de Buenos Aires; 439, Cód. de Santa Fe, y 518, Cód. de Córdoba). En el caso de los dos primeros, se exceptúan aquellos supuestos en que las partes hubiesen establecido en el compromiso la competencia de otros árbitros para entender en el recurso. Esto ratifica la vigencia en la materia del principio de autonomía de la voluntad, en virtud del cual si las partes pueden renunciar el recurso o condicionarlo al pago de una multa, podrán también estipular que la apelación tramitará ante otros árbitros. Entendemos que la libertad convencional no alcanza únicamente al caso en que las partes deciden continuar dentro del sistema arbitral, instaurando un sistema recursivo ante otros árbitros , sino que incluye también la posibilidad de pactar.Ia competencia territorial de los tribunales ordinarios que conocerán del recurso. No podrán pactar la competencia funcional desde que ésta no es disponible por los particulares, pero sí la territorial, en tanto las partes pueden válidamente prorrogarla en cuestiones de contenido patrimonial. Los ordenamientos procesales coinciden asimismo en señalar que cuando el asunto remitido a juicio de árbitros hubiese sido un pleito pendiente en última instancia, el laudo no será apelable y causará ejecutoria (arts. 764, Cód. Nacional; 802, Cód. de Buenos Aires; 440, Cód. de Santa Fe, y 519, Cód. de Córdoba). La competencia para la resolución del recurso recae, así, en el tribunal judicial que sea la alzada del juez que hubiera resultado competente si el caso no se hubiese sometido a arbitraje. Ordinariamente, será la Cámara de Apelaciones que corresponda por materia y territorio, salvo en este último aspecto que las partes hayan determinado una específica competencia territorial. En cuanto a los alcances de la revisión que ejercen los tribunales ordinarios sobre los laudos de árbitros iuris que se recurren, es concebida en sentido amplio, itiéndose que puedan hacer uso

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del arbitrio judicial con la misma amplitud que por la ley o el compromiso correspondiera a los árbitros. Esto implica que al conocer del recurso, los jueces tendrán que tener presentes las pautas del compromiso, ya que en definitiva su intervención se verá nlcanzada también por 10 que las partes hayan pactado dentro de la esfera de libertad que rige sobre derechos que son plenamente dilponibles. Va de suyo que si el recurso de apelación es renunciable, también es susceptible de ser limitado o regulado por la voluntad de las partes, quienes pueden darle un alcance mayor o menor que 81 que surge de las normas legales. La jurisprudencia, en conson!'lncia con lo expuesto, ha resuelto que "quebranta la norma del arto 1197 del Cód. Civil y contraría la voluntad de las partes, el empleo -en materia recursiva- de otras reglas que las estipuladas en las cláusulas del compromiso arbitral" (SC Bs. As., 11/7/61, Digesto LL, IX·1.429 - sumo 35). :lJ Uecursos contra el laudo de amigables componedores AHí como hemos visto que el principio en materia de laudos de ,h'1>il;roH de derecho es la libre recurribilidad, y que para desvirtuarlo 1/11'1 pmtes debían pactar expresamente en contra, en el caso de la I\miJ~llble composición el principio es el inverso. El sistema recursivo IlH dif'orente en una y en otra clase de arbitraje. 1,OH Códigos Nacional y de Buenos Aires disponen que los laudos d(l IOH Hrbitradores no serán recurribles, a excepción de la nulidad (I\I'I,H. '771 .Y 809, respectivamente). I~~I Código de Santa Fe no hace distingo alguno en razón de la ('hll;{l do arbitraje de que se trate, disponiendo en forma genérica <¡uo contra la sentencia arbitral procederán los mismos recursos que Plwdnn interponerse contra las de los jueces, a menos que hubiesen Mido oxpresmnente renunciados. Si a esto añadimos la prescripción eont.oniclll en el arto 431, según la cual el arbitraje es por naturaleza do /lmir,nbles componedores, pareciera que la intención del legisI"elor hn Rido itir la apelación judicial de los laudos, aun en nqunlloA CI1HOS en que los árbitros no fallen conforme a Derecho, sino HOl{Iln RU IOHI saber y tmtender.

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El Código de Córdoba no contiene -como el Código Nacionaluna disposición que expresamente consagre la irrecurribilidad del laudo de amigables componedores, a pesar de lo cual cabe interpretar que implícitamente adopta el mismo principio. En efecto: la norma que establece que proceden contra los laudos los mismos recursos que contra las sentencias judiciales (art. 512) aclara al inicio que ella está referida a los casos de arbitraje voluntario. Correlacionando esto con el arto 503 que dispone que el arbitraje voluntario es de estricto derecho a menos que los interesados convinieran lo contrario, y que en tal caso los árbitros deberán fallar la causa como si fueran jueces ordinarios, resulta claro que excluye de ese régimen a los laudos que surgen de casos de arbitraje forzoso, en los que los árbitros actúan como amigables componedores (art. 502). Así lo ha interpretado la jurisprudencia de los tribunales locales, al resolver que en los supuestos de arbitraje forzoso no procede al recurso de apelación, ni aun contra resoluciones incidentales (ver fallos citados por Martínez Crespo en la nota al arto 512). Sólo cabe, contra dicho laudo, el recurso de nulidad, por las causales y bajo los recaudos establecidos en el arto 516. En el caso de los laudos emanados de tribunales de amigables componedores existe una razón para que el principio sea la irrecurribilidad: el diferente régimen bajo el que se desenvuelven los árbitros, con relación a los jueces estatales. Si la resolución de las cuestiones litigiosas se realiza en función de un criterio de equidad, según el leal saber y entender de los arbitradores, y las resoluciones judiciales están basadas en las disposiciones legales, se comprenderá sin esfuerzo la dificultad existente para compatibilizar ambos criterios. Como se sabe, la apelación presupone la existencia de una doble instancia, en la que un tribunal superior revisa la decisión del inferior, con facultades para confirmarla, modificarla o revocarla; es decir que implica la intervención de un órgano diferente del primigenio juzgador, que ejerce un control de la sentencia dictada por éste. En el caso que nos ocupa, los jueces de ambas instancias -amigables componedores y tribunales judiciales de derecho- no

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están regidos por los mismos parámetros de juzgamiento, por lo que no existirá posibilidad alguna de revisar el contenido de la decisión. itir el recurso de apelación importaría una modificación al lantido de la amigable composición, convirtiéndola en un juicio de derecho. Si el superior puede revisar el fondo de lo resuelto en el laudo, ai ese superior actúa y juzga conforme a Derecho, más que una natancia de revisión sería una sustitución del sistema elegido rl¡inariamente -de equidad- por otro de estricto derecho, ya que n definitiva siempre prevalecerá el criterio legal de la alzada, eanaturalizando la común intención de las partes que fue precisamente- morigerar el rigor de las leyes positivas. Al fallar los amigables componedores "según su conciencia", no xiste en el laudo un elemento objetivo -como lo es la ley en las GIIoJuciones judiciales o de los árbitros iuris- que haya sido ataria de interpretación y aplicación por el juzgador; no existe ataria sobre la cual la alzada pueda evaluar el acierto o desacierto el inferior. Desconociendo las motivaciones de conciencia en las que o basó el laudo, el órgano judicial sobre el que recaiga la compe,unciu para resolver el recurso, carecerá de la posibilidad de ex alinllr la sentencia recurrida. Se correría el riesgo de que por esta 1n Re termine supliendo directamente el criterio de equidad de los migables componedores por el criterio legal del juez, en franca iolación a lo que fue la voluntad de las partes al convenir esta forma ti nrbitraje. Lo dicho cobra mayor vigencia en aquellos casos en que las )/It't,Ot-! autorizan a los árbitros a omitir la expresión de los fundaItlntos del laudo, pues en tales hipótesis ni siquiera existiría una /lllO cognoscible sobre la cual practicar la revisión. A pesar de lo dicho, en nuestra opinión, el principio de la J"'ocUlTibilidad de los laudos emitidos por amigables componedores tlHultn disponible por las partes, quienes pueden igualmente pactar un instancia recursiva ante otros árbitros -por aplicación 111116gica de lo dispuesto por el arto 763 del Cód. Procesal Nacio"lo~~ o aun ante los tribunales de justicia estatales. Entondemos que el principio de la autonomía de la voluntad IHultu de ostricta aplicación en esta materia, al no violentarse con

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ello ninguna disposición que afecte el orden público. Sólo que, por tratarse de un pacto que atenta contra el espíritu natural de ese sistema de arbitraje, la recurribilidad debe hallarse expresamente convenida debiendo interpretarse su isibilidad con carácter restrictivo' en aquellos casos en que esa intención surja indubitablemente del acuerdo arbitral. Aun cuando hemos sostenido que la recurribilidad del laudo desnaturalizaría el sistema de la amigable composición, nada obsta a que las partes instrumenten un sistema heterodoxo para la resolución de las controversias que las distancian. Si ambas partes están de acuerdo en itir que un juez pueda revisar el laudo de los arbitradores, no nos parece que el ordenamiento pueda imponerles con carácter obligatorio su irrecurribilidad, por más que con eno s~ esté dejando de lado la principal característica de la amigable composición. En sentido opuesto al que propiciamos se ha pronunciado la Suprema Corte de Justicia de San Juan, al resolver que las par~~s no pueden convenir la posibilidad de imponer recurso de a~el~cIOn frente a un laudo arbitral forzoso, ya que tanto su estableCImIento como la prohibición de apelar forman un complejo normativo que interesa al orden público, que no puede ser derogado por las partes ni modificado por los jueces (SC San Juan, 23/7/65, en LL, Repertorio XXVII-1045 - sumo 28). No compartimos ese criterio, pues creemos que de esta forma se está limitando injustificadamente la libertad contractual de los particulares, extendiéndose más allá de lo razonable la noción de orden público. No parece lógico que la ley pueda vedar. comp~l­ sivamente, en contra de la voluntad de los litigantes, una mstancIa de revisión que ambos están de acuerdo en implementa~. . Buena prueba de lo dicho es que existen casos de arbItrajeS de amigables componedores con instancias recursivas. Tal el caso de las Cámaras Arbitrales de Cereales, cuyo sistema preveía un recurso de apelación contra los laudos emanados de la .institución, que se sustanciaba y resolvía por ante la ex Junta NaCIOnal de Granos. Más adehmte C:lxaminllromos el estado actual de este sistema, al tratar el arbitrf\;o on 01 comercio de brranos.

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4) La impugnación por nulidad 4.1) Características generales Hemos anticipado en los párrafos anteriores que, independientemente de que el laudo sea apelable o no, en todos los casos es susceptible de ser atacado por nulidad, bajo las condiciones que establecen los respectivos Códigos Procesales. El objeto de esta instancia, como surge de las causales que la habilitan, no es el de revisar el contenido del laudo en cuanto al fondo de lo resuelto por los árbitros, sino controlar que éstos hayan dado cumplimiento a determinados recaudos que las legislaciones han considerado indispensables para la buena istración de justicia. La instauración del arbitraje como sistema alternativo de relIolución de conflictos con facultades jurisdiccionales importa, en definitiva, una especie de abdicación del Estado de uno de los aspectos de su soberanía. Como consecuencia de ello, al autorizar n los particulares a renunciar a ser juzgados por los órganos ostatales, ha impuesto ciertos requisitos como condición de validez de la decisión de los árbitros. Precisamente para ello se establece una instancia de revisión judicial irrenunciable, otorgando a los jueces estatales la potestad de verificar que tales requisitos se cumplan, yde anular el laudo un caso contrario. Por cierto que esta instancia no es automática, Hino que procede únicamente a petición de quien tenga interés legítimo para ello. La revisión por nulidad resulta -por lo que antecede- protegida por la legislación, al dotarla de la condición de cláusula de orden público. En consonancia con ello, la jurisprudencia ha interprotado que esta instancia no es susceptible de convención alguna que importe su declinación o subordinación a requisitos que la obstaculicen o imposibiliten (CCom. Cap., sala B, 30/4/52, en JA, 1952-1II-391). En el fallo citado se aclara asimismo, que por ser la nulidad independiente de todas las otras formas de alzamiento, la cláusula que prevé una multa contra quien se alzare contra el laudo, no puede (lxtenderse por vía de interpretación a quien intenta la acción o el rocurso de nulidad; por lo que resulta improcedente subordinar la

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promoción de la acción judicial de nulidad de un laudo al depósito o pago de una multa. Consecuentemente, la acción o recurso de nulidad es inde~en­ diente de cualquier otra cuestión. En principio no puede tramItar en el juicio en que se persigue la ejecución del laudo, ya que, ade~ás, esta defensa no se halla entre las excepciones que pueden dedUCIrse para oponerse al progreso de la ejecución. Así lo ha entendido la jurisprudencia, al sentenciar que debe ventilarse en juicio. por separado la nulidad del laudo, y no en las actuaciones promovIdas para su ejecución (CCom. Cap.~ sala B, 31/7/52, en LL, 72-55.1). Del mismo modo, se ha resuelto que la demanda por nuhd.ad de un laudo arbitral no impide su ejecución, ya que todo acto jurídIco cuya nulidad no es manifiesta se presume válido en tanto ella no se haya declarado. El laudo no recurrible tiene el valor de una sentencia ejecutoriada, y ni siquiera la acción de nulidad produce la suspensión de sus efectos (CCom. Cap., sala A, 24/10/60, en LL, 102-581). Los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires contienen disposiciones diferentes, según que la nulidad esté referida a un laudo de árbitros de· derecho o a uno dictado por amigables componedores. En el primer caso lo implementan como recurso que tramita por ante el mismo órgano ante quien se sustancia el recurso de apelación, es decir ante la segunda instancia judicial; ~ientras que la nulidad del laudo de amigables componedores tramIta como acción ante la primera instancia judicial. Difieren asimismo las causales que conllevan la nulidad de laudo. Los Códigos de Santa Fe y Córdoba no distinguen en este aspecto, sustanciándose la pretensión de nulidad por las mismas reglas -como recurso- sea el laudo de árbitros de derecho o de amigables componedores. Estas diferencias hacen conveniente, por razones de sistematización· tendientes a una mejor comprensión del tema, considerar separadamente cada uno de los regímenes vigentes. 4.2) Facultades y límites del juez Queda claro que la impugnación por nulidad no habilita a las partes El solicitar una revisión del laudo en cuanto al fondo de lo

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ecidido, debiendo eljuez limitarse a resolver acerca de la existencia no de las causales susceptibles de afectar la validez del laudo, que Qxntivamente establecen los Códigos. Confirmando lo expuesto, la jurisprudencia resolvió que en ateria de laudos .arbitrales, el recurso de nulidad sólo es proceente en los casos o situaciones que estatuye la ley, causales que aben ser interpretadas restrictivamente, ya que no es posible aclarar la nulidad de un laudo si no media real y efectivamente na causa legal que así lo autorice (CCiv. y Como Córdoba, 18/12/ 4, en LL, Repertorio XXVII-I045 - sumo 29). Para resolver la nulidad de un laudo, carecen de eficacia los r¡umentos enderezados a demostrar su injusticia, por cuanto el bjcto procesal de la jurisdicción judicial es completamente diferente el que acarrea.la apelación. Los jueces ordinarios sólo tienen la cultad de revisar la decisión arbitral en cuanto a su justicia, uando se recurre de ella mediante el recurso de apelación, que abre instancia judicial con amplitud precisamente para ello. Pero \lando se le somete exclusivamente la cuestión relativa a la validez, o pU(~de entrar a considerar el modo en que las controversias han do resueltas. Por aplicación de ese principio, se ha resuelto que la nulidad 111 que se ataca el laudo arbitral resulta inisible si se restltnron las formas esenciales del juicio, no se afectó el derecho de OfOIlI'lll y no se omitió pronunciamiento sobre los puntos compronUdos (CCom. Cap., sala B, 2417/59, JA, 1959-V-591) y que debe ehm:arse la pretensión de nulidad del laudo si éste no se apartó (1 101; puntos propuestos, es decir que fueron tratados los temas pr'OHumente fijados por las partes como litigiosos, sin que la Ht.idn pueda examinar la ecuanimidad o acierto del laudo, por ser 1.(, un aspecto extraño al recurso de nulidad (C. Fed. Resistencia, l/aI72, en JA, 16-1972-53). Pr'utonder, a través del recurso o acción de nulidad, la revisión ,1 fondo del asunto resuelto por los árbitros, significaría abrir una Hl.ntl<:in de alzada no prevista, para obtener un pronunciamiento 1ll."Ilrio a los principios que rigen la materia, poniendo en cabeza I IOH jueces una facultad jurisdiccional de la que carecen. La \IlIIl1'1l Comercial de la Capital (sala A), ratificando dicho tempemunto, ha resuelto que el tribunal judicial debe limitarse a juzgar

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sobre la validez formal del laudo arbitral, sin poder efectuar valoraciones sobre su justicia o injusticia (JA, 1963-IV-81).

4.3) La nulidad de laudos de derecho en los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires

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Tales Códigos disponen que la renuncia de los recursos contra el laudo no obstará, sin embargo, al de nulidad, fundado en falta esencial del procedimiento, en haber fallado los árbitros fuera de plazo o sobre puntos no comprometidos, itiéndose en este último supuesto que la nulidad sea parcial si el pronunciamiento fuera divisible. En el artículo siguiente se añade que será nulo el laudo que contuviere en la parte dispositiva decisiones incompatibles entre sí, y que se aplicarán subsidiariamente las disposiciones ,sobre nulidades establecidas en el Código (arts. 760 y 761, Cód. NaCIOnal, y arts. 798 y 799, Cód. de Buenos Aires). Las causales susceptibles de acarrear la nulidad de un laudo emanado de árbitros de derecho son las siguientes: a) Falta esencial de procedimiento. Debe tenerse presente que el procedimiento arbitral se rige principalmente por las no:mas convencionales que las partes hayan pactado en el compromISO, o por las normas reglamentarias a las que se hayan sometido. Sin embargo, la libertad en este aspecto no es ilimitada: no pueden pactarse normas de procedimiento que alteren la igualdad de las partes, o que importen una afectación de la garantía constitucional de la defensa en juicio, del mismo modo que los árbitros no pueden omitir aquellas reglas básicas que se consideran inherentes a la función jurisdiccional. . En función de ello, se ha decretado la nulidad de un laudo cuando las deficiencias probatorias observadas afectan la estructura de la causa, a punto tal de evidenciar una verdadera inexistencia del debido proceso (eNCom., sala B, 10/4172, en LL, 152-506). No obstante, es necesario que al momento de juzgar la exis~en­ cía de vicios procesales en el juido arbitral, no se pierda de VIsta que existen diferencias sustanciales entre la estructur,a del pro,c~so arbitral y el judicial, que se producen como consecuenCIa del eSplntu

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más infonnal del arbitraje. Derivamos de ello como reflexión preliminar que no todas las circunstancias que pueden provocar la nulidad de un acto procesal en la justicia ordinaria son igualmente relevantes en el arbitraje. Como no es posible detenninar en abstracto cuáles serían específicamente los puntos en que habrán de centrarse esas diferencias, nos limitaremos a señalar en forma genérica la conveniencia de observar un delicado equilibrio en el juzgamiento de los hechos que podrían provocar una falta esencial en el procedimiento, distinguiendo aquellas fonnas procesales inútiles, derivadas de un listema ritualista, de las que están establecidas en protección de la garantía de defensa en juicio. La labor del juez ante quien se someta la nulidad de un laudo, exigirá suma prudencia para discernir entre el límite de la formalidad intrascendente -cuya omisión en modo alguno puede acarrear la nulidad del procedimiento arbitral o del laudo- y los recaudos mínimos a que debe ceñirse cualquiera que ejerza una función jurisdiccional, aun cuando por su propia naturaleza pueda proscindir de determinadas fonnalidades. b) Haber fallado fuera de plazo. Al tratar -en el capítulo Ilnterior- lo referido al momento en que los árbitros deben emitir 01 pronunciamiento, señalábamos la importancia de que se respete oHtrictamente el plazo otorgado, sea que éste provenga del acuerdo tlrbitral, o que en ausencia de pacto expreso haya sido fijado por el juoz o por la ley. En este caso, la nulidad es incontrastable, en tanto el vencimionto de dicho plazo conlleva la pérdida de la jurisdicción arbitral, convirtiendo al laudo así dictado en un exceso de las funciones concedidas a los árbitros. Si las partes otorgaron jurisdicción a los árbitros convencionalmente por un determinado tiempo, fenecido el rni¡;mo, aquélla se agota de pleno derecho y el laudo emitido con I)()¡;terioridad resultaría un acto dictado por quienes a ese momento cm'ocÍan de jurisdicción. . c) Haber fallado sobre puntos no comprometidos. Hemospuntunlizado también la importancia de que los árbitros se ajusten a 11tH cuestiones litigiosas que las partes les sometieron. Desde que 1/1 jurisdicción arbitral implica una renuncia de las partes a ser juzgndos por los jueces estatales, al fanar extra-petita los árbitros

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estarían asumiendo una jurisdicción de las que carecen, porque no les ha sido delegada para resolver esos puntos, sino otros. Si los árbitros deben su jurisdicción a la voluntad de las partes, en la que aquélla encuentra su origen inmediato, resulta lógico que deban atenerse a ello de manera estricta, evitando resolver cuestiones que no le han sido propuestas como litigiosas, pues respecto de ellas, los árbitros no poseen jurisdicción. N o obstante, debe recordarse que los arts. 754 del Cód. Procesal Nacional y 792 del Cód. de Buenos Aires disponen que se entenderá que han quedado también comprometidas las cuestiones meramente rias y aquellas cuya sustanciación ante los árbitros hubiese sido consentida. d) Contener en la parte dispositiva decisiones incompatibles entre sí. Un laudo que contuviera -en el mismo acto- decisiones contradictorias, al igual que sucedería con una sentencia judicial en esas condiciones, no resultan actos jurisdiccionalmente válidos, por violar el principio de congruencia y dejar de cumplir precisamente una de las funciones principales de las sentencias, cual es la de determinar el derecho que a cada parte corresponde sobre las peticiones sustanciadas en el juicio. En virtud de que las normas del Código referidas a nulidades son de aplicación a este supuesto, parece conveniente hacer una breve referencia a las reglas contenidas en los arts. 169 a 174 del Cód. Procesal Nacional (en idéntica numeración del Cód. de Buenos Aires): - En primer ténnino, debe partirse del principio general de que son nulos los actos procesales que carecen de los requisitos indispensables para la obtención de la finalidad a la que estaban destinados, con la restricción de que ningún acto puede ser declarado nulo si no existe disposición legal que prevea expresamente esa sanción. - No procede dicha nulidad si el acto, a pesar de su irregularidad, logró la finalidad a la cual estaba destinado. - La nulidad no puede ser declarada cuando el acto haya sido expresa o tácitamente consentido. - N o puede proponer la nulidad la parte que hubiere dado lugar a ella.

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ARBITRAJE

- En cuanto a sus efectos, la nulidad de un acto no importa la e los anteriores ni la de los sucesivos que sean independientes de quél, así como tampoco la nulidad parcial de un acto afecta a las emás partes de él que sean independientes. El recurso de nulidad contra los laudos emanados de árbitros derecho tramita por ante el tribunal jerárquicamente superior 1 juez a quien habría correspondido entender en la cuestión de ondo resuelta por los árbitros, si el pleito no hubiese sido sometido arbitraje. Este tribunal, que debe ser entendido como la segunda nstancia del fuero de que se trate, es el mismo que entendería ambién el recurso de apelación contra el laudo, de no haberse enunciado. Tal es lo que surge de las normas vigentes, que 10 onceptúan como un recurso, estableciendo luego que "conocerá de 01 recursos" el mencionado tribunal, sin formular aclaración alguna ",pacto de la nulidad. Se presta a confusión, sin embargo, el último párrafo del arto () I dtll Cód. Nacional (y arto 799 del Cód. de Buenos Aires) en tanto rmICribe que si el proceso se hubiese sustanciado regularmente y u nulidad fuese únicamente del laudo, a petición de parte, el juez t'ontHlciará sentencia, que será recurrible por las normas comunes. ~Htn disposición pareciera indicar -contrariamente a lo que seuluJllos en el párrafo precedente- que el recurso tramita por ante ljuoz do primera instancia, itiéndose contra su resolución los m:ursos que ordinariamente caben contra las resoluciones judiinlml. Creemos que la norma en cuestión no ha sido feliz, y debería lilllinarse a fin de evitar confusiones. No obstante, y a pesar de ello, la recta interpretación que cabe /11' ul tema es -a nuestro juicio- la que señalamos en el párrafo n\'orior: el recurso de nulidad de un laudo de árbitros de derecho mmita ante la Cámara de Apelaciones -o tribunal equivalenteul f'u(lrO que corresponda. Por tratarse de un recurso, cabe interpretar que le son apliIIhlna las pautas señaladas en el punto 2) del presente capítulo: (lho sor interpuesto ante los propios árbitros, quienes deciden en dlllor término acerca de su procedencia. En caso de ser denegado, I ¡nLoreaado deberá recurrir en quejn ante el tribunal judicial lrI'oRpondiente. Iil

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Los mencionados Códigos prevén que el recurso se resolverá sin sustanciación alguna, con la sola vista del expediente; es decir que tramita "inaudita parte", debiendo limitarse el tribunal judicial a examinar las causales invocadas por el recurrente, y su virtualidad para ,acarrear la nulidad de pronunciamiento arbitral. Esta es otra de las razones por las que hemos puntualizado en capítulos anteriores la importancia de que los árbitros no omitan expresar "a cabalidad" los fundamentos en que se apoya el laudo. Frente al recurso de nulidad, ni los árbitros, ni quien fuera en sede arbitral la contraparte del recurrente -supuestamente el beneficiario del laudo- pueden controvertir los agravios que se expresen, debiendo por ello el laudo resultar auto suficiente para convencer al tribunal judicial de la inisibilidad del pedido de nulidad.

4.4) La nulidad de laudos de amigables componedores en los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires Un régimen específico -y diferente del que se refiere a los laudos de árbitros iuris- prevén estos Códigos para la nulidad de los laudos de amigables componedores. Luego de sentar la regla de la irrecurribilidad, disponen que si el laudo hubiera sido pronunciado fuera de plazo o sobre puntos no comprometidos, las partes podrán demandar la nulidad, dentro de los cinco días de notificado. Presentada la demanda, el juez dará traslado a la otra parte por cinco días, vencido el cual -contestado o no el traslado- resolverá acerca de la validez o nulidad del laudo sin recurso alguno (art. 771 del Cód. Nacional y arto 809 del Cód: de Buenos Aires). Del texto de las normas mencionadas, surgen diversas cuestiones que merecen algún comentario.

- La pretensión de nulidad de un laudo de amigables componedores tramita bajo la forma de acción y no de recurso como en el caso de laudos de árbitros de derecho. Por tratarse de una acción independiente, no sería posible -aunque sí deseable- que tramite por las normas referidas a los

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ARBITRAJE

- En cuanto a sus efectos, la nulidad de un acto no importa la de los anteriores ni la de los sucesivos que sean independientes de aquél, así como tampoco la nulidad parcial de un acto afecta a las demás partes de él que sean independientes. El recurso de nulidad contra los laudos emanados de árbitros de derecho tramita por ante el tribunal jerárquicamente superior al juez a quien habría correspondido entender en la cuestión de fondo resuelta por los árbitros, si el pleito no hubiese sido sometido t\ arbitraje. Este tribunal, que debe ser entendido como la segunda Instancia del fuero de que se trate, es el mismo que entendería también el recurso de apelación contra el laudo, de no haberse renunciado. Tal es lo que surge de las normas vigentes, que 10 conceptúan como un recurso, estableciendo luego que "conocerá de 108 recursos" el mencionado tribunal, sin formular aclaración alguna respecto de la nulidad. Se presta a confusión, sin embargo, el último párrafo del arto 701 del Cód. Nacional (y arto 799 del Cód. de Buenos Aires) en tanto IH'ol>cribe que si el proceso se hubiese sustanciado regularmente y 111 nulidad fuese únicamente del laudo, a petición de parte, el juez (lr'onunciará sentencia, que será recurrible por las normas comunes. I~Htn disposición pareciera indicar -contrariamente a 10 que se(lnlumos en el párrafo precedente- que el recurso tramita por ante (11 juoz de primera instancia, itiéndose contra su resolución los r'ocursos que ordinariamente caben contra las resoluciones judidnloH. Cl'eemos que la norma en cuestión no ha sido feliz, y debería "lirninarse a fin de evitar confusiones. No obstante, y a pesar de ello, la recta interpretación que cabe dur' ul toma es -a nuestro juicio- la que señalamos en el párrafo IInLm'iol': el recurso de nulidad de un laudo de árbitros de derecho tl'll1l1ita ante la Cámara de Apelaciones -o tribunal equivalentedol fuel'o que corresponda. POI' tratarse de un recurso, cabe interpretar que le son aplit:ublol> IHS pautas señaladas en el punto 2) del presente capítulo: dl,lw Hor interpuesto ante los propios árbitros, quienes deciden en pl'illl{)1' tórmino acerca de su procedencia. En caso de ser denegado, tll int(ll'(~tmdo deberá recurrir en queja ante el tribunal judicial (!()ITellpondiente.

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Los mencionados Códigos prevén que el recurso se resolverá sin sustanciación alguna, con la sola vista del expediente; es decir que tramita "inaudita parte", debiendo limitarse el tribunal judicial a examinar las causales invocadas por el recurrente, y su virtualidad para acarrear la nulidad de pronunciamiento arbitral. Ésta es otra de las razones por las que hemos puntualizado en capítulos anteriores la importancia de que los árbitros no omitan expresar "a cabalidad" los fundamentos en que se apoya el laudo. Frente al recurso de nulidad, ni los árbitros, ni quien fuera en sede arbitral la contraparte del recurrente -supuestamente el beneficiario del laudo- pueden controvertir los agravios que se expresen, debiendo por ello el laudo resultar auto suficiente para convencer al tribunal judicial de la inisibilidad del pedido de nulidad.

4.4) La nulidad de laudos de amigables componedores en los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires Un régimen específico -y diferente del que se refiere a los laudos de árbitros iuris- prevén estos Códigos para la nulidad de los laudos de amigables componedores. Luego de sentar la regla de la irrecurribilidad, disponen que si el laudo hubiera sido pronunciado fuera de plazo o sobre puntos no comprometidos, las partes podrán demandar la nulidad, dentro de los cinco días de notificado. Presentada la demanda, el juez dará traslado a la otra parte por cinco días, vencido el cual -contestado o no el traslado- resolverá acerca de la validez o nulidad del laudo sin recurso alguno Cart. 771 del Cód. Nacional y arto 809 del Cód: de Buenos Aires). Del texto de las normas mencionadas, surgen diversas cuestiones que merecen algún comentario.

- La pretensión de nulidad de un laudo de amigables componedores tramita bajo la forma de acción y no de recurso como en el caso de laudos de árbitros de derecho. Por tratarse de una acción independiente, no sería posible -aunque sf deAeable- que tmmite por las normas referidas a los

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incidentes. Ello impone analizar si lo hace conforme las reglas del juicio ordinario, sumario o sumarísimo. El principio general en la materia es que todas las contiendas judiciales que no tengan señalada una tramitación especial, serán ventiladas en juicio ordinario. Por otra parte, la acción de nulidad no ee encuentra comprendida dentro de las que el Código remite a loe juicios sumario o sumarísimo. Si bien la norma que reglamenta la acción no define específicamente la procedencia de alguna de las clases de procesos de conocimiento, dispone un procedimiento especial, que haría inaplicable la regla general. Además de ello, debe señalarse como contradictorio con el éspíritu de la amigable composición y con la presumible intención del legislador de resolver el planteo de nulidad de una manera .encma y rápida, que éste debiera tramitar por la vía procesal judicial más engorrosa y lenta, como la del juicio ordinario. Pareciera de lo dicho que no deben seguirse estrictamente las r(1glas comunes del juicio ordinario, sino que el trámite debe udocuarse a la norma específica que lo instaura (art. 771 del cód. Nucional y arto 809 del Cód. de Buenos Aires), en la que se dispone Utl traslado por cinco días y una resolución irrecurrible del juez.

-- La cuestión de la prueba Esa norma no menciona lo referido a la prueba, circunstancia quo dificulta la determinación de la forma de ofrecerla y producirla, 111110 existir una previa decisión acerca de cuáles son las reglas por 1111'4 que tramita. ' I~n tal caso, nos parece que lo atinente a esta materia debe Hoguir los lineamentos del proceso sumarísimo, en atención a que J)lIoclo presumirse que la ratio legis de los artículos citados fue ol,org-nr a esta instancia una tramitación simplificada y rápida, como HlJl'gO del hecho de establecer para el traslado un plazo de cinco días eoincidente con el que se otorga en el juicio sumarísimo para la (~ontostaciónde la demanda- y de hacer irrecurrible la decisión del jlloz. I'~n

aquellos casos en que fuera necesario abrir la causa a prueba

pOI' oxistir hechos que requieran de acreditación en sede judicial,

lo 16gico sería que tramiten por las normas de mayor celeridad y Mirnplificflci6n, que son las del juicio sumarísimo.

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- La acción de nulidad debe ser incoada ante eljuez de primera instancia. . Esta afirmación surge como la consecuencia de un examen del conjunto de normas que regulan la cuestión. En primer término, como vimos, tramita en forma de acción, lo que implica lisa y llanamente la promoción de una demanda, cuyo receptor natural es el juez de primera instancia que corresponda en función de la materia. Por otro lado, vemos también que las normas (art. 771 del Cód. Nacional y arto 809 del Cód. de Buenos Aires) hablan del "juez", denominación ordinariamente reservada para los magistrados de la primera instancia. En tercer lugar, al mencionar que la decisión no es susceptible de recurso alguno, no puede sino querer significar que se están vedando los recursos ordinarios los que por regla general sólo proceden contra las decisiones d~ los jueces de grado, ya que contra las resoluciones de la segunda instancia sólo caben recursos extraordinarios, isibles únicamente en supuestos de excepción. -La acción tramita ante eljuez a quien le hubiere correspondido entender en las cuestiones litigiosas resueltas en el laudo, si el asunto no hubiese sido sometido a arbitraje. Definido ya -conforme hemos visto en el párrafo anterior- que la acción debe entablarse en la primera instancia, por aplicación analógica de los arts. 739, 742 Y 763 del Cód. Nacional (y sus equivalentes arts. 777, 780 y 801 del Cód. de Buenos Aires), el juez competente no puede ser otro que aquel sobre quien hubiera recaído la competencia para resolver el pleito, de no haber mediado sujeción a arbitraje. - Las partes en esa contienda judicial son las mismas que fueron parte en el juicio arbitral. Las normas legales que consagran la acción mencionan que "las partes" podrán demandar la nulidad del laudo, y que presentada la demanda, el juez dará traslado "a la otra parte". Resulta obvio que en el primer caso no puede referirse sino a quienes han sido partes en el juicio arbitral, estando legitimado para interponer la demanda, aquel a quien el laudo perjudique. Al decir que se correrá traslado a "la otra parto" paroce estar refiriéndose al litigante en sede

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arbitral a quien el laudo beneficia, el que tendría un interés legítimo en sostener la validez del laudo. Pareciera surgir de ello, entonces, que la demanda en cuestión tramita entre las mismas partes que han litigado ante los árbitros, una de las cuales controvierte la validez del laudo, frente a la contraria que procurará sostenerlo en función de haberle beneficiado. La jurisprudencia, si bien con argumentos que no compartimos del todo, ha resuelto que si el laudo es la interpretación de un oontrato -el compromiso-, la acción de nulidad del mismo sólo dabe ser interpuesta por quienes son parte en él, entre los que no le encuentran los árbitros, quienes desempeñan una función Juri"diccional (CCom.Cap., sala B, 22/7/55 Y 25/4/56, en JA, 1915l5-IV·158, y LL, 83-303). A pesar de que -como vimos- los árbitros no son parte en el juicio en que se ventila la nulidad del laudo, el juez puede -aun de oficio- hacerlos comparecer a los fines de que den explicaciones, declarando en calidad de testigos. Ello en función de las facultades do que disponen los jueces para ordenar las diligencias tendientes n ot'lclarecer la verdad de los hechos controvertidos, en tanto la dndomción de los árbitros resulte necesaria por tener conocimiento de hochos que puedan gravitar en la decisión de la causa (arg. arts. :16 y 452 del Cód. Nacional y sus equivalentes arts. 36 y 450 del cód. do Buenos Aires).

., La causales de nulidad. Los supuestos que habilitan la acción de nulidad del laudo de IIllIigahles componedores son mucho más restrictivas que en el caso do los árbitros de derecho. Se limitan a dos causales: haber fallado fU(lI'll (h~ plazo o sobre puntos no comprometidos. No existen refeI'tlllcins a las otras causales, tales como la falta esencial en el procodimiento o contener el laudo decisiones incompatibles entre sí. ¡CIJo se justifica por cuanto la amigable composición lleva implícita una mayor informalidad procedimental, al punto de que 1" r'(lglu general es que "proceden sin sujeción a formas legales, limitándose a recibir los antecedentes o documentos que las partes lul'l prmwntasen, a pedirles las explicaciones que creyeren conveniento, .Y u dictar sentencia según su saber y entender".

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No obstante, creemos que -si bien juzgada con un parámetro diferente-o una falta esencial en el procedimiento sería una causal que permitiría invalidar el pronunciamiento de los amigables componedores. El punto será determinar -en el marco de un procedimiento tan informal- cuándo una falta es lo suficientemente esencial como para justificar una medida tan extrema. Tal como expusiéramos con anterioridad, pareciera ser que el dictado del laudo sin otorgar al demandado el derecho a ser oído, por ejemplo, habilitaría la pretensión de nulidad.

- La decisión del juez es irrecurrible. La validez o nulidad de] laudo es decidida por eljuez de primera instancia, no itiéndose contra esa decisión recurso alguno. De forma tal que la sentencia que rechaza la acción de nulidad -al causar ejecutoria en sí misma- hace también pasar al laudo de amigables componedores en autoridad de cosa juzgada, habilitando de esta forma los trámites para su ejecución forzada, si no fuere espontáneamente cumplido.

4.5) La nulidad en los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba En los Códigos Procesales de Santa Fe y Córdoba, el tema está regulado en términos similares en los arts. 437 a 439 y 516 a 518, respectivamente. No existe en ellos la distinción que marcan los Códigos Nacional y de Buenos Aires respecto de la forma de atacar por nulidad el laudo según que sea de árbitros de derecho o de amigables componedores. Establecen pautas generales que entendemos son de aplicación a cualquier clase de laudo arbitral. Contra los laudos -en sentido genérico- cabe un recurso de nulidad que es irrenunciable y que por ello procede aun en el caso en que los demás recursos hubiesen sido renunciados. Es decir que se asemeja en ese sentido al régimen que para los laudos de árbitros de derecho estatuyen los ordenamientos procesales nacional y de Buenos Ah'os. No tramita, por lo tanto, en forma de acción, sino de recurso.

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ARBITRAJE

Esto determina que su tramitación debe hacerse ante el juez o tribunal que hubiese conocido de los recursos si la causa hubiese lido fallada por la justicia ordinaria. En consecuencia, debe interpretarse que resulta competente para conocer del recurso de nulidad contra los laudos, el tribunal de segunda instancia del fuero correspondiente. Pero la interposición del recurso se realiza ante el juez por cuya orden la sentencia fue notificada, el que resolverá en primer término la procedencia formal del recurso, concediéndolo o denegándolo. En •• te último supuesto, el interesado podrá recurrir directamente ante .1 superior en queja peticionándole que lo conceda, y en caso Ilflrrnativo se aboque al conocimiento del fondo, resolviendo finalmente acerca de la validez o nulidad del laudo. El Código de Santa Fe prescribe al respecto que el escrito de interposición del recurso debe ser auto suficiente, debiendo consignar taxativamente -bajo pena de tenerlo por no interpuesto- las ouestiones que a juicio del apelante deberá considerar el tribunal do alzada, sin que pueda para ello remitirse a otros escritos del pleito. Las causales por las que procede la nulidad del laudo difieren "-flunque no de modo sustancial- en uno y en otro Código. Conforme el ordenamiento de Santa Fe, procederá el recurso Holamente en los casos siguientes (art. 438): - Por haberse dictado el laudo fuera de término. - Por versar sobre cosa no sometida a los árbitros, en cuyo caso 111 nulidad será parcial si el pronunciamiento fuera de naturaleza diviHible. - Por haber sido pronunciado sin oír a los interesados en la forma estipulada, o en la establecida por la ley a falta de estipuIllción. - Por haberse negado el despacho de alguna diligencia probatorio. - 'rllmbién dispone finalmente que las normas sobre nulidad oH!;nblecidas en el Código se aplicarán subsidiariamente. ¡i;n el Código de Córdoba (art. 516) se mencionan las siguientes clHJlml(ls que hacen procedente la nulidad:

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- Ser nulo el compromiso. - Haber sido pronunciado sin oír a los interesados, negándoles el derecho a presentar al menos un escrito. - Haberse negado el despacho de alguna diligencia de prueba. - Haber sido dictado fuera de término. - Versar sobre cosas no comprendidas en el juicio. Caben, en general, respecto de estas causales, las reflexiones y comentarios formulados en los párrafos precedentes, ya. que -si bien con diferente modo de expresarlo- se advierte una similitud general entre las causales de nulidad de los diferentes Códigos Procesales.

5) El recurso extraordinario El establecimiento de una jurisdicción arbitral de instancia única no es -de por sí- inconstitucional, ya que en todos los casos las partes cuentan con la posibilidad de procurar -por vía de acciones o recursos de nulidad irrenunciables- la revisión judicial de laudo. De manera que la irrecurribilidad de los laudos arbitrales -ya sea que surja de la voluntad de las partes que en el arbitraje de derecho renuncien a la apelación, o de la ley que en el arbitraje de amigables componedores lo impone como principio general- no atenta contra las garantías constitucionales. No es por tanto isible que, ante un laudo arbitral desfavorable, se intente el recurso extraordinario fundado en la inexistencia de control judicial suficiente. En ese sentido, la Corte Suprema de Justicia de la Nación ha tenido ocasión de pronunciarse confirmando el criterio expuesto, al manifestar que es in atendible el agravio de que el laudo dictado en sede arbitral -libremente pactada- viola la garantía de la defensa en juicio al ser inapelable ante la justicia, puesto que dicho agravio deriva de la propia conducta discrecional del recurrente (Fallos, 237-392, 289-158, 292-157, 302-1280); ya que el arto 18 de la Constitución Nacional se refiere al caso de un litigante al que se haya formado una comisión especial o se le haya designado un juez especial para que lo juzgue, situación que no es equiparable a la de los árbitros elügidos por las propias partes contratantes (Fallos, 187-458).

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La intervención de árbitros con facultades para resolver en forma irrevisible las cuestiones que se les someten, no vulnera la gurantía de los arts. fl y 18 de la Constitución Nacional, si los interesados han consentido el procedimiento o aceptado con anterioridad la jurisdicción arbitral pactada (Fallos, 250-61, JA, 1962-II-515), en virtud de que la convención que somete a árbitros determinadas cuestiones de naturaleza económica, inhabilita a los contratantes para impugnar la validez constitucional de la intervención de los árbitros (Fallos, 187-458). Sin perjuicio de lo dicho, la Corte ha interpretado que podría Igualmente ser viable la interposición de un recurso judicial contra el laudo, en determinados supuestos de excepción. Ha sostenido el tribunal que no obstante que la apreciación de los hechos y la aplicación regular del Derecho son funciones de los árbitros, no debe excluirse la posibilidad de impugnar judicialmente la inconstitucionalidad, ilegalidad o irrazonabilidad en que hubiesen incurrido al laudar (Fallos, 292-223). La excepcionalidad de tal criterio surge de la paCÍfica jurisprudencia según la cual es improcodente la vía del arto 14, ley 48, respecto de decisiones tomadas en el ámbito de la jurisdicción arbitral libremente pactada (Fallos, 237·392, 289-158, 302-1280). La situación que habilitaría la revisión judicial, podría rosumirse utilizando en forma analógica la elaboración jurisprudoncial de la propia Corte del concepto de arbitrariedad, con el que 80 ha abierto la vía del arto 14 de la ley 48, aun cuando no medie cuestión constitucional. Asf, se ha declarado que es arbitrario y debe ser dejado sin ofocto el laudo arbitral que da por existentes pruebas que no lo son, (lUO afimla su competencia en asertos dogmáticos, y que prescindió do aplicar el Derecho vigente, ya que si el laudo da por supuesto lo que debía estar ciertamente probado, la decisión pasa a apoyarse un conjeturas o presunciones, convirtiendo el laudo en un acto judicialmente descalificable (Fallos, 290-458). Poro en forma paralela, la Corte ha estable.cido ciertos recaudos mínimOR que garanticen la seriedad del planteo de quien intenta el rocurso extraordinario, como ser la necesidad de que se invoquen clUJ'lunonte las defensas de que se ha visto privado en sede arbitral, In fundamentación suficiente del recurso y la invocación temporánea dol miart1o.

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En tal sentido, ha resuelto que no sustenta el recurso extraordinario la invocación de la garantía constitucional de la defensa en juicio, cuya violación se afirma en la especial naturaleza del procedimiento observado ante un tribunal arbitral, si el apelante no indica concretamente las defensas y pruebas de que se habría visto privado y su importancia para variar el resultado del pleito (Fallos, 292-157). También se ha rechazado el recurso extraordinario intentado cuando el recurrente no se hizo debido cargo de las argumentaciones que sustentara la decisión· judicial que rechazó el pedido de nulidad de laudo arbitral, limitándose a reiterar articulaciones deducidas con anterioridad respecto del mencionado laudo (Fallos, 304-480), y cuando la proposición de la vía extraordinaria deviene extemporánea: no puede cuestionarse la competencia del tribunal arbitral si la resolución dictada se encuentra firme, pues ello pudo y debió plantearse durante el trámite arbitral, de cuyo pronunciamiento -mediando cuestión federal bastante- cabe el recurso extraordinario (Fallos, 275-495). Sentado de esta forma el pensamiento de la Corte respecto de este tema, parece útil intentar discernir cuál es la sentencia definitiva -en los términos de la ley 48- contra la cual procede el recurso extraordinario. Habrá que distinguir diferentes supuestos. En el caso de los laudos de tribunales arbitrales contra los cuales se ite apelación, no cabe duda que la sentencia definitiva contra la cual debe interponerse el recurso federal, será la que pronuncie el tribunal judicial ante el cual se sustancia el recurso, la que, en virtud de causar ejecutoría, no es en principio susceptible de recursos ordinarios. Por tanto, la apelación ordinaria no puede omitirse, y no cabe el recurso extraordinario directamente contra el laudo arbitral, pues en caso contrario no se habría agotado la vía recursiva correspondiente. Cuando se trate de laudos de árbitros de derecho respecto de los cuales se ha renunciado la apelación, y cuando el laudo proviene de amigables componedores, pareciera que no puede recurrirse directamente del laudo ante la Corte, sino que debe previamente agotarse la vfa prevista para la nulidad. Recién en caso de que en esa instuncin no se acogiera la protensión, podrá intentarse el recurso dol I\rl;. 14, loy 48. La vía extraordinaria es, por tanto,

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isible contra la sentencia que rechace la nulidad y convalide el laudo, la que en virtud de ello queda revestida del carácter de sentencia definitiva. En estos casos, sin embargo, debe formularse una aclaración adicional, atento al diferente régimen que tiene en los Códigos Procesales de la Nación y de Buenos Aires la impugnación por nulidad, según Se trate de laudos de árbitros iuris o de amigables componedores. En la primera de las hipótesis, la nul:i.dad tramita como recurso ante un tribunal judicial de segunda instancia; por lo cual la sentencia de ese tribunal que rechaza el recurso de nulidad haría las veces de sentencia definitiva, contra la cual podría intentarse el recurso extraordinario, al no ser isible a su respecto ningún otro recurso ordinario. Pero cuando lo que se persigue es la nulidad de un laudo dictado por arbitradores, la pretensión debe deducirse como acción en la primera instancia judicial, siendo la decisión del magistrado ¡n susceptible de recurso alguno (art. 771 de Cód. Procesal Nacional y arto 809 del Cód. de Buenos Aires). Esta circunstancia hace que dcba interpretarse la sentencia del juez que rechaza la nulidad como definitiva, habilitando directamente la interposición del recurso oxtraordinario sin pasar por la alzada ordinaria, que no tiene jurisdicción para revisarla.

XI. El arbi traje en el comercio de granos

SUMARIO: 1) Introducción. Antecedentes. 2) El sistema arbitral. 3) El acuerdo arbitraL 4) El procedimiento. 5) Recursos contra el laudo. 5.1) El recurso de reconsideración. 5.2) El recurso de apelación. 6) El valor de los laudos. 7) El arbitraje internaciona.l de semillas.

1

1)

Introducción. Antecedentes

Habiendo expuesto en los capítulos anteriores las principales cuestiones que hacen al estudio del arbitraje, con el fin de aprehender su significado como método alternativo para la resolución de disputas, nos parece conveniente hacer una referencia al sistema de las Cámaras arbitrales de cereales. Entendemos que trasmitir experiencias concretas, mostrar cómo funciona un tribunal, exhibir la cotidiana labor de una entidad que ejercita efectivamente esa actividad, es la mejor forma de difundir el arbitraje. Pero como paso previo, para poder interpretar el sentido que esta clase de arbitraje tiene para los operadores, es necesario hacer algunas breves referencias acerca de las particularidades del mercado en el que se conciertan los negocios sobre los que recae la jurisdicción arbitral, y del ámbito en el que se desenvuelven las Cámaras arbitrales; porque esas particularidades dan a la institución del arbitraje un matiz diferente. Por lo pronto, en el comercio de granos se da -en mayor medida que en otros ámbitos- una marcada presencia de las instituciones que nuclean a los diferentes sectores. La representatividad que ostentan les permite intervenir en la formulación de políticas generales de comercialización, como sucedió hace unos años, cuando todos los sectores convinieron -en el marco de una reunión multisectorial- un sistema para la comercialización, conocido como "1825", que solucionó en gran medida los problemas que se venían suscitando. Otra de sus características es la concentración de operaciones en Bolsas y Mercados, rodeadas de una serie de reglas que tienden a garantizar una mayor transparencia en el proceso de formación de los precios y una mayor seguridad en la operatoria general. El comercio de granos es -quizás por eso mismo- un mercado de gran agilidad y dinamismo. Las transacciones -aun aquellas que

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representan valores significativos- se realizan en general de una manera bastante informal. Existen para ello numerosas reglas -algunas no escritas- en virtud de las cuales se van hilvanando los derechos y obligaciones de las partes en los contratos, producto en muchos casos de la reiteración de conductas que dan forma a usos y costumbres particulares. Estas características hicieron particularmente propicia la utilización del arbitraje, ya que la estructura formalista y lenta del procedimiento judicial aparece como inconciliable con la celeridad que exige el comercio. En ese ámbito, el arbitraje de amigables componedores, en cabeza de los propios comerciantes y con el respaldo de una entidad plurisectorial, se convirtió en el medio natural de resolución de conflictos, haciendo impensable la remisión de los mismos a la justicia ordinaria. Sobre esta base se fueron organizando las entidades que prestarían ese servicio, hasta llegar a su estado actual. Hoy existen en el país seis Cámaras arbitrales de cereales, que tiene básicamente los mismos objetivos, pudiendo diferir en su estructura y en algunos tlspectos organizativos. Si bien en reglas generales todo lo que aquí !:lO diga será de aplicación a las restantes, está especialmente reforido a la Cámara Arbitral de la Bolsa de Cereales de Buenos Aires. La citada Cámara fue fundada a principios de siglo (26 de mayo de 1905) como decisión espontánea de un grupo de comerciantes en granos, que entendieron la necesidad de conformar un ente impurcial al que pudieran someter sus eventuales diferendos. Esto tomado en su acepción más amplia, ya que comprendía tanto los diforendos consistentes en incumplimientos contractuales, en dificultades para fijar los precios o en la necesidad de analizar la calidad do las mercaderías entregadas y recibidas en aplicación de esos contratos. Pero en sus orígenes cumplió numerosas funciones: oluboraba patrones de calidad, dictaba normas de comercialización, etcétera. Por ello, los primeros años de su vida institucional fueron dedicados a perfeccionar aspectos del comercio cerealista que hasta ont.onces se hallaba deficientemente organizado, o bien a crear formas o modalidades que significaban una innovación progresista.

EL ARBITRAJE EN EL COMERCIO DE GRANOS

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Todo ello resultaba imprescindible ante el rápido avance de la producción agropecuaria, no acompañado inmediatamente por las estructuras de comercialización existentes. Un aspecto importante de la originaria actividad de la Cámara -que marca diferencias respecto de otras instituciones arbitraleses que los árbitros que juzgaban los conflictos, comerciantes en granos, no sólo aplicaban los reglamentos existentes, sino que al mismo tiempo los iban adaptando a las necesidades. Así, con el apoyo de la experiencia y de la amplia representatividad que detentaba, elaboraba normas que atendían las evoluciones o cambios percibidos en el mercado, dando carácter positivo reglamentario a los usos y costumbres comerciales. Es así que su actual Reglamento (decreto 1918/81) contiene, en un mismo cuerpo, normas de procedimiento y disposiciones que contemplan aspectos de fondo de la comercialización. Actualmente la Cámara es, en su forma jurídica, una persona de derecho privado: asociación civil sin fines de lucro, con personería y recursos propios. Su órgano de dirección -Comisión Directiva- está compuesto por 23 titulares y otros tantos suplentes, provenientes de las distintas ramas de la actividad agropecuaria: productores, acopiadores, cooperativas de productores, corredores, industriales y exportadores. Sus integrantes son elegidos por los asociados en Asamblea, por mandatos periódicos que imponen una renovación parcial, conforme las disposiciones estatutarias. Esta forma de integración de la Comisión Directiva --que como veremos es quien resuelve los litigios como tribunal arbitralasegura un amplio espectro de conocimientos y experiencias. Por otro lado, también garantiza una mayor ecuanimidad e imparcialidad, por existir de este modo un adecuado equilibrio entre todos los sectores de la actividad. Sus principales funciones -sintéticamente expuestas- son: actuar como tribunal arbitral de amigables componedores; efectuar análisis de calidad de granos, subproductos y alimentos, y fijar los precios de pizarra. En todas esas funciones -aun las que en apariencia nada tendrían que ver con el arbitraje- en el fondo, está cumpliendo funciones verdaderamente arbitrales.

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Así, por ejemplo, cuando en sus laboratorios efectúa un análisis para determinar la calidad de una mercadería, está ejerciendo un nrbitraje, porque en función de su certificado de análisis, las partes contratantes van a poder liquidar las bonificaciones o rebajas que correspondan respecto de la calidad contratada. Lo mismo cuando establece un precio de pizarra, en cUyo caso está dando la manera de perfeccionar una modalidad usual de compraventa que es la denominada "a fijar precio". En este caso, el vendedor entrega la mercadería al comprador y se reserva la facultad de fijar el precio -el día que escoja- en base al que registre la pizarra. Pero es en su función de tribunal donde desarrolla la actividad más típicamente arbitral; en la que istra justicia resolviendo -como amigables componedores- conflictos que de otra forma hubiesen sido materia de acciones judiciales.

2) El si8tema arbitral El arbitraje ante la Cámara es -dentro de las clasificaciones que mencionamos en el capítulo III- de amigables componedores (1 institucional. Pero en este aspecto es un sistema institucionalizado con algunas particularidades que lo distinguen de otros. Como vimos, en el arbitraje institucional tradicional, el sistema mrts usual consiste en que la institución que lo istra provee -ontre otros importantes servicios- una nómina de personas {¡Aicns de reconocido prestigio y versación, de entre las cuales cada IInH de las partes elige un árbitro y la entidad designa el tercero. Este sistema es el que sigue la Comisión Interamericana de Ar'bitl'nje Comercial, la Cámara de Comercio Internacional, el ()ol(lgio de Abogados de San Isidro y el Colegio Público de Abogados dt\ In Capital Federal, si bien en este último caso las partes pueden nombl'ar como árbitro de parte a un abogado que no integre la lista dtd Colegio, con tal que se encuentre matriculado, reúna los requ iHil,08 I'eglamentarios y no esté comprendido por las incompatihilidlldo8 que establece el Reglamento. (·:1 arbitraje en la Cámara se lleva a cabo a través de su COIll itlión Directiva, la que, constituida como tribunal arbitral de

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amigables componedores, sustancia y resuelve las cuestiones litigiosas que las partes le someten. Es un sistema con un arbitral fijo, designado en forma impersonal por las partes, quienes no especifican la identidad personal de los árbitros, sino que se remiten a quienes -al momento de dictar el laudo- integren el órgano directivo. La integración plurisectorial de la Comisión Directiva garantiza idoneidad y equllibrio en el tribunal, el que, por su característica de amigables componedores, no está en cabeza de profesionales del Derecho, sino de comerciantes conocedores de la materia que se les somete. El sistema descansa, pues, en el presupuesto de que la conducta de las partes en conflicto no será juzgada con el criterio de un jurista, sino de hombres de negocios que -al igual que los litigantes- participan diariamente en la misma problemática del comercio de granos. En definitiva, no es que este sistema no cumpla con la exigencia de que los árbitros sean personas físicas, sino que no existe una determinación previa por las partes de la identidad personal de los árbitros. El sometimiento a arbitraje por los contratantes no se hace desigryándolos por su nombre y apellido, sino en forma indirecta, a las personas físicas que conforman el cuerpo colegiado al que se somete el diferendo. Éste es un sistema arbitral poco conocido, que constituye una variante respecto del arbitraje institucional tradicional. Para su funcionamiento eficaz requiere un alto grado de confianza de parte de los litigantes hacia la institución, ya que habrá de ser su propia Asamblea quien designe a los árbitros. Las partes, al delegar esta designación en la propia entidad, confían en que las Cámaras van a realizar una buena selección de los directivos, que a la vez son árbitros. Este esquema exige, pues, que se trate de instituciones que gocen -en su ámbito de actuación- de sólido prestigio moral e intelectual. Ese prestigio es lo que garantiza a las partes que al momento en que deba hacerse uso del arbitraje pactado, el tribunal estará integrado por personas idóneas y probas. Satisfecho ese aspecto, el sistema que se obtiene aparece como más estable, más orgl'inico, más institucional, en el que se aprovecha en mejor medidn lu exper'ionciu y profesionalidad que los árbitros

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Así, por ejemplo, cuando en sus laboratorios efectúa un análisis para determinar la calidad de una mercadería, está ejerciendo un arbitraje, porque en función de su certificado de análisis, las partes contratantes van a poder liquidar las bonificaciones o rebajas que cOITespondan respecto de la calidad contratada. Lo mismo cuando establece un precio de pizarra, en cuyo caso está dando la manera de perfeccionar una modalidad usual de compraventa que es la denominada "a fijar precio". En este caso, el vendedor entrega la mercadería al comprador y se reserva la facultad de fijar el precio -el día que escoja- en base al que registre la pizarra. Pero es en su función de tribunal donde desarrolla la actividad más típicamente arbitral; en la que istra justicia resolviendo -como amigables componedores- conflictos que de otra forma hubiesen sido materia de acciones judiciales.

2) El sistema arbitral El arbitraje ante la Cámara es -dentro de las clasificaciones
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amigables componedores, sustancia y resuelve las cuestiones litigiosas que las partes le someten. Es un sistema con un arbitral fijo, designado en forma impersonal por las partes, quienes no especifican la identidad personal de los árbitros, sino que se remiten a quienes -al momento de dictar el laudo- integren el órgano directivo. La integración plurisectorial de la Comisión Directiva garantiza idoneidad y equllibrio en el tribunal, el que, por su característica de amigables componedores, no está en cabeza de profesionales del Derecho, sino de comerciantes conocedores de la materia que se les somete. El sistema descansa, pues, en el presupuesto de que la conducta de las partes en conflicto no será juzgada con el criterio de un jurista, sino de hombres de negocios que -al igual que los litigantes- participan diariamente en la misma problemática del comercio de granos. En definitiva, no es que este sistema no cumpla con la exigencia de que los árbitros sean personas físicas, sino que no existe una determinación previa por las partes de la identidad personal de los árbitros. El sometimiento a arbitraje por los contratantes no se hace desigryándolos por su nombre y apellido, sino en forma indirecta, a las personas físicas que conforman el cuerpo colegiado al que se somete el diferendo. Éste es un sistema arbitral poco conocido, que constituye una variante respecto del arbitraje institucional tradicional. Para su funcionamiento eficaz requiere un alto grado de confianza de parte de los litigantes hacia la institución, ya que habrá de ser su propia Asamblea quien designe a los árbitros. Las partes, al delegar esta designación en la propia entidad, confian en que las Cámaras van a realizar una buena selección de los directivos, que a la vez son árbitros. Este esquema exige, pues, que se trate de instituciones que gocen -en su ámbito de actuación- de sólido prestigio moral e intelectual. Ese prestigio es lo que garantiza a las partes que al momento en que deba hacerse uso del arbitraje pactado, el tribunal estará integrado por personas idóneas y probas. Satisfecho ese aspecto, el sistema que se obtiene aparece como más estable, más orgánico, más institucional, en el que se aprovecha en mejor medido In experiencia y profesionalidad que los árbitros

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van adquiriendo por la continuidad en la tarea. Al renovarse

parci~lmente la C?mi.sión Directiva, tampoco se producen abruptos ~amblOs en los cntenos de los árbitros, ya que los nuevos que se

Incorporan lo hacen en el marco de una Comisión Directiva ya conformada.

3) El acuerdo arbitral Su jurisdicción es de naturaleza convencional, y proviene del voluntario sometimiento de las partes, quienes al suscribir un contrato referido a productos o subproductos agropecuarios -compraventa u otros- pactan que "toda cuestión que surja con motivo d,e ,la celebración, cumplimiento, incumplimiento, prórroga o resC181ón del presente contrato, será sometida a la resolución de la Comisión Directiva de la Cámara Arbitral, como árbitro amigable componedor único". Dichos contratos incluyen asimismo una cláusula según la cual "los contratantes se sujetan y dan por aceptadas todas las condiciones establecidas por la Reglamentación General de la Cámara cuya reglamentación y/o futuras ampliaciones o modificaciones s~ consideran parte integrante de este contrato como cláusula del mismo". Mediante esta estipulación, las partes incorporan convencion.almente ~l contrato y al sistema arbitral las normas reglamentarIas, que mcluyen no sólo algunas reglas de procedimiento -como veremos, muy escuetas-, sino también normas de fondo q~e prevén los derechos y obligaciones de las partes en el cumpli~ miento del contrato. . El régimen arbitral del comercio de granos es tan específico que eXIste una disposición legal (art. 37, decreto-ley 6698/63) conforme la cual "los litigios ante las Cámaras o tribunales arbitrales de b~anos sobre compraventa de granos y sus subproductos cuya comercialización haya sido reglamentada por la Junta Nacional de Granos, se sustanciarán de conformidad con el reglamento que dicte lu .Junta Nacional de Granos y sin necesidad de celebrar el compromiso arbitral". Añade la norma citada que el laudo así dictado una .vez firme y consentido causa ejecutoria, autoriza el pedido d~ medIdas cautelares y habilita al interesado a ejecutarlo por el

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procedimiento que dispongan los respectivos Códigos Procesales para la ejecución de laudos arbitrales, o de sentencia en juicio ejecutivo si el primero no estuviese previsto. Esta disposición vino a dar un notable impulso a la actividad arbitral en el comercio de granos, desde que significó una enorme simplificación al excluir la necesidad de celebrar un nuevo acuerdo -compromiso arbitral- complementario del originario -cláusula compromisoria- y posterior al surgimiento del conflicto entre las partes. (Para las diferencias entre cláusula compromisoria y compromiso arbitral remitimos a lo dicho en el capítulo V.) Como hemos expuesto, en numerosos casos la exigencia imperativa de celebrar un doble juego de convenciones se convierte en un ritualismo sin justificación. Si la cláusula compromisoria resuelve todas las cuestiones necesarias para el eficaz funcionamiento del arbitraje, carece de sentido imponer un nuevo acuerdo. Tal es el caso que nos ocupa: dado que con la cláusula compromisoria y las normas reglamentarias se satisfacen los requisitos razonablemente exigibles por razones de seguridad jurídica, la innecesariedad del compromiso deviene incontrastable. Las previsiones que surgen de los Códigos Proeesales respecto del contenido del compromiso arbitral se encuentran cumplimentadas, en la medida en que ha recaído un acuerdo entre las partes respecto de cada una de ellas. N o resultando imprescindible que ese acuerdo deba ser posterior al conflicto, no se advierte razón alguna para que las partes deban celebrar una nueva convención. a) En el contrato al cual se incorpora la cláusula compromisoria constan los datos de las partes otorgantes: fecha, nombre y domicilio. b) El nombre y domicilio de los árbitros está suplido por la designación expresa de la Comisión Directiva de la Cámara como tribunal arbitral colegiado, de manera que si bien no están personalmente determinados sus integrantes, existe una base cierta para su determinación, al estar referido a las personas físicas que al momento de laudar estén conformando el órgano directivo. c) La detérminación de las cuestiones que se someten a juicio arbitral se hará también en forma indirecta, debiendo el tribunal cefiirse a resolver las peticiones que las partes formulen en el curso del proceso.

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d) Con relación a la exigencia de que se pacte la multa .para el caso de que una de las partes se niegue a celebrar el compromiso arbitral (conforme surge del inc. 4º, arto 740 del Cód. Procesal Nacional) ya hemos expuesto nuestro punto de vista. Pero, de todas formas, el requisito estaría suplido por las previsiones reglamentarias acerca de las sanciones para quienes no acaten las decisiones del tribunal. De manera que la norma que exime la necesidad de celebrar el compromiso arbitral, ha venido a interpretar en forma cabal el sentido y la naturaleza específica del arbitraje en el comercio de granos, dando solución a uno de los problemas más serios con que se encuentra el arbitraje, si se interpreta que son necesarios dos acuerdos diferentes. Porque en tal hipótesis, frente a la negativa o renuencia de alguna de las partes a la celebración del compromiso obliga a la contraria a poner en marcha el aparato jurisdiccionai estatal para que compulsivamente lo obligue a hacerlo, mediante la denominada "acción judicial por constitución de tribunal arbitral". Como consecuencia de ello, la puesta en funcionamiento del sistema arbitral ante las Cámaras de cereales no requiere de ninguna formalidad adicional; se produce directamente con la Pl'omoción de la demanda. Es decir que una vez incluida la cláusula compromisoria en el contrato, cualquiera de las partes puede concurrir ante la Cámara a plantear su diferendo, abriéndose la jurisdicción mediante la presentación de la demanda arbitral.

4)

El procedimiento

El procedimiento que sigue la Cámara es sencillo, con muy pocas nonnas escritas, lo que da al tribunal un marco flexible para intontar llegar a la verdad material del caso. Al estar conformado como tribunal de amigables componedores HU actuación está regida por los patrones básicos que hemos se~ nnlado en los capítulos anteriores: los trámites que sigue y los Inudos que emite, estarán más con sustanciados con la equidad, que (!()n rígidas formas de procedimiento y de valoración de la prueba. 1~1 juicio arbitral está bajo la dirección del presidente de la Comisión Directiva de la Cámara, que asume por ello la función de

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encargado del procedimiento: dirige el trámite del proceso en todos sus aspectos, dicta resoluciones vinculadas al mismo, y da fe de todas las actuaciones que llevan su firma. El procedimiento ante la Cámara se inicia, como vimos, directamente con la presentación de la demanda, ya que no resulta exigible la celebración del compromiso arbitral. La demanda debe reunir los recaudos mínimos de identificación de las partes, los hechos, el punto que en su opinión origina el litigio, lo que se reclama concretamente puntualizado, acompañando asimismo toda la documentación e indicando toda la prueba de que intente valerse. Verificado que se encuentren cumplidos los recaudos previstos en la Reglamentación, de la demanda se corre traslado al demandado, para su contestación dentro del plazo de dos días, al cual debe añadirse una extensión de un día hábil por cada 200 km si el demandado se domicilia fuera de la sede del tribunal. itiendo que el plazo es bastante angustioso, e interpretando que los plazos son prorrogables, el tribunal es tolerante y habitualmente concede -siempre que se solicite antes del vencimiento del plazo y se invoque una razón atendible-- una ampliación para que se conteste la demanda. En el traslado se hace constar expresamente la carga del demandado de reconocer o negar categóricamente la autenticidad de ]a documentación y la veracidad de los dichos de la actora, bajo apercibimiento de que en caso de silencio o respuestas evasivas o ambiguas, el tribunal pueda tenerlos por reconocidos. De la contestación de demanda usualmente se corre traslado a la actora, y de éste, nuevamente a la demandada, en una suerte de réplica y dúplica. Se procura con ello que cada parte tenga oportunidad de ampliar las argumentaciones respecto de lo que sostenga la contraria, 10 que favorece la acumulación de elementos en el expediente, permitiendo a los árbitros una cabal comprensión del problema que las partes discuten, mediante la confrontación de los argumentos de una y otra parte. Las notificaciones, traslados y en general el impulso del procedimiento se realizan de oficio por el propio tribunal, pudiendo asimismo el encargado del procedimiento -en cualquier etapa del juicio- citar a las partes a juicio verbal, con el objeto de intentar una conciliación que ponga fin al diferendo, o bien con la finalidad

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d) Con relación a la exigencia de que se pacte la multa para el caso de que una de las partes se niegue a celebrar el compromiso arbitral (conforme surge del inc. 4Q, art 740 del Cód. Procesal N acional) ya hemos expuesto nuestro punto de vista. Pero, de todas formas, el requisito estaría suplido por las previsiones reglamentarias acerca de las sanciones para quienes no acaten las decisiones del tribunal. De manera que la norma que exime la necesidad de celebrar el compromiso arbitral, ha venido a interpretar en forma cabal el sentido y la naturaleza específica del arbitraje en el comercio de granos, dando solución a uno de los problemas más serios con que ee encuentra el arbitraje, si se interpreta que son necesarios dos acuerdos diferentes. Porque en tal hipótesis, frente a la negativa o renuencia de alguna de las partes a la celebración del compromiso obliga a la contraria a poner en marcha el aparato jurisdiccionai estatal para que compulsivamente lo obligue a hacerlo, mediante la denominada "acción judicial por constitución de tribunal arbitral". Como consecuencia de ello, la puesta en funcionamiento del Histema arbitral ante las Cámaras de cereales no requiere de ninguna formalidad adicional; se produce directamente con la promoción de la demanda. Es decir que una vez incluida la cláusula compromisoria en el contrato, cualquiera de las partes puede concurrir ante la Cámara a plantear su diferendo, abriéndose la jurisdicción mediante la presentación de la demanda arbitral.

4) El procedimiento El procedimiento que sigue la Cámara es sencillo, con muy pocas normas escritas, lo que da al tribunal un marco flexible para int.entar llegar a la verdad material del caso. Al est~r conformado como tribunal de amigables componedores, HU actuaCIón está regida por los patrones básicos que hemos seI1nlndo en los capítulos anteriores: los trámites que sigue y los Itllldos que emite, estarán más con sustanciados con la equidad, que (!on rígidas formas de procedimiento y de valoración de la prueba. El juicio arbitral está bajo la dirección del presidente de la Comisión Directiva de la Cámara, que asume por ello la función de

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encargado del procedimiento: dirige el trámite del proceso en todos sus aspectos, dicta resoluciones vinculadas al mismo, y da fe de todas las actuaciones que llevan su firma. El procedimiento ante la Cámara se inicia, como vimos, directamente con la presentación de la demanda, ya que no resulta exigible la celebración del compromiso arbitral. La demanda debe reunir los recaudos mínimos de identificación de las partes, los hechos, el punto que en su opinión origina el litigio, lo que se reclama concretamente puntualizado, acompañando asimismo toda la documentación e indicando toda la prueba de que intente valerse. Verificado que se encuentren cumplidos los recaudos previstos en la Reglamentación, de la demanda se corre traslado al demandado, para su contestación dentro del plazo de dos días, al cual debe añadirse una extensión de un día hábil por cada 200 km si el demandado se domicilia fuera de la sede del tribunal. itiendo que el plazo es bastante angustioso, e interpretando que los plazos son prorrogables, el tribunal es tolerante y habitualmente concede -siempre que se solicite antes del vencimiento del plazo y se invoque una razón atendible- una ampliación para que se conteste la demanda. En el traslado se hace constar expresamente la carga del demandado de reconocer o negar categóricamente la autenticidad de la documentación y la veracidad de los dichos de la actora, bajo apercibimiento de que en caso de silencio o respuestas evasivas o ambiguas, el tribunal pueda tenerlos por reconocidos. De la contestación de demanda usualmente se corre traslado a la actora, y de éste, nuevamente a la demandada, en una suerte de réplica y dúplica. Se procura con ello que cada parte tenga oportunidad de ampliar las argumentaciones respecto de lo que sostenga la contraria, lo que favorece la acumulación de elementos en el expediente, permitiendo a los árbitros una cabal comprensión del problema que las partes discuten, mediante la confrontación de los argumentos de una y otra parte. Las notificaciones, traslados y en general el impulso del procedimiento se realizan de oficio por el propio tribunal, pudiendo asimismo el encargado del procedimiento -en cualquier etapa del juicio- citar a las partes a juicio verbal, con el objeto de intentar una conciliación que ponga fin al diferendo, o bien con la finalidad

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d,e requerir a las partes explicaciones respecto de hechos o situacIones cuyo esclarecimiento resulte conveniente para laudar. Al proceder sin sujeción a formas legales, limitándose a recibir los ~ntecedente~ o ?ocumentos que las partes le presentasen y a pedIrles las exphcacIOnes que creyere convenientes (arg, arto 769 del C6d, Procesal Nacional), el tribunal no se encuentra constreñido a proveer los medios probatorios que las partes indicaron en sus respectivos escritos, pudiendo, por lo tanto, desestimar en su totahdad las pruebas ofrecidas. No obstante, si hubiese que acreditar hech~s contr~v~r,tidos que sean realmente necesarios para la reSolUCIón del lItIgIO, se arbitrarán los medios para que el tribunal oonozca la verdad de esos hechos, a través de las medidas que resulten más idóneas para tal fin. En ,este aspecto, es frecuente que el encargado del procedimiento reqUIera de las partes ? de t~rceros -como medida para mejor proveer y. ?omo. paso prevl~ a gIrar el caso al tribunal en plenoalguna dIhgencIa probatona, documentación o aclaración que los árbitros puedan n~cesitar para laudar. N o obstante, la decisión final corresponde al tnbunal en pleno, quien puede, en el momento en que ~e le s?meten las cuestiones, requerir el dictado de alguna nueva provIdencIa. , Una vez reunidos en el expediente todos los elementos necesanos para que los árbitros puedan formarse convicción, se les giran lo~ antecedente~ a estudio, haciéndosele saber que el tema será o)b.J~to d~ tratam~ent? en la pr~xima reunión de Comisión Directiva. 1 III ,u eVItar l~s ~llacIOnes que lu:plicaría hacer circular el expediento entre 23 arbItros, se confeccIOna un legajo con las piezas más rolovantes, que se envían en fotocopia a cada árbitro. , ~)~ra el .dict~do del laudo, se cita a los árbitros a reunión de ComIsIón DIrectIva, en la que, constituido el tribunal en forma roglamentaria, se analizan y se tratan los casos en pleno debatiéndose el problema y dictaminándose respecto de todas las ~uestiones que deben ~er resueltas. Si no hubiere unanimidad, se someten los t(lrna~ en dIsputa a votación, decidiéndose por mayoría de votos de los presentes; luego de lo cual se redacta y se notifica el Inudo a las partes. , Tod~ este trámite, desde la promoción de la demanda hasta la notificacIón del laudo, insume un plazo que habitualmente oscila onLre 30 y 60 días corridos.

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5) Recursos contra el laudo 5.1) El recurso de reconsideración Contra el laudo arbitral cabe un recurso de reconsideración que -a diferencia de su similar recurso de reposición en la justicia ordinaria- no es optativo, sino obligatorio. Su objetivo es argumentar ante la propia Cámara acerca de las razones por las que el recurrente 110 consiente el laudo, permitiendo al tribunal que vuelva a examinar su decisión a la luz de las nuevas argumentaciones que puedan esgrimirse, confirmando o modificando el fallo. El recurso de reconsideración se interpone ante la Cámara por escrito fundado, dentro de los ocho días hábiles de notificado el laudo -plazo que al igual que el traslado de la demanda se amplía en razón de la distancia- y previo depósito de una suma igual a la de los honorarios de trámite arbitral de la primera instancia, que le será restituida en caso de revocar se el fallo. Si el recurrente hubiese sido condenado en el laudo, junto con el recurso deberá, además, depositar el importe de la condena. La Cámara mantendrá dicha suma en depósito, a las resultas del recurso, entregándosela a la contraparte en calidad de pago o restituyéndola al recurrente, cuando exista una decisión firme y consentida. Este requisito ha sufrido en ocasiones el reproche de inconstitucionalidad por parte de quienes -pretendiendo utilizar la vía recursiva sin dar cumplimiento al depósito de la condena- estimaban que el condicionamiento del previo pago para recurrir vulnera la garantía de la defensa en juicio, La Cámara Arbitral -y la Junta Nacional de Granos como tribunal de alzada de aquélla- siempre han interpretado que no existe violación de la garantía constitucional aludida, en postura que compartimos. En primer lugar, conviene recordar que es uniforme lajurispru
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eficaz (Fallos, 7-139, 275-235). No puede cuestionar la validez de una nonna, la misma parte que ha ejercido voluntariamente una opción que no era la única que el ordenamiento le ofrece (CNac. Cont.-. Federal, sala II, 29/10/87, autos "Cervecería Bieckert S.A.", inédito). En el caso, la opción ejercida por las partes alcanza un doble aspecto: el sometimiento al arbitraje institucional de la Cámara, pudiendo haber remitido las cuestiones litigiosas a la justicia ordinaria o a otro tribunal arbitral; y la incorporación convencional de la norma reglamentaria en cuestión al contrato, pudiendo haber hecho reservas o haberla excluido. Por otra parte, hemos visto que la amigable composición presupone naturalmente la irrecurribilidad del laudo, salvo que las partes convengan expresamente lo contrario. El laudo que dictan esta clase de árbitros no es susceptible de apelación, sin perjuicio de los medios de impugnación por nulidad que prevén los Códigos Procesales. Hemos puntualizado también que alguna jurisprudencia ha caracterizado esta irrecurribilidad como de orden público, impidiondo a las partes convenir -en contra de e11o- la isibilidad do un recurso (Suprema Corte de San Juan, 23/7/65, en LL, RepOI'torio XXVII-1045 - sumo 28). A pesar de ello mantenemos nuestra opinión de que la falta de recurso contra el laudo es una caracttll'ística natural de la amigable composición, que en modo alguno puede considerarse de orden público, desde que las partes pueden pncLur en contrario estableciendo recursos que la ley no reconoce. En consecuencia, el recurso de reconsideración ante la Cámara vione a mejorar la situación del litigante con relación a cualquier otro tribunal de amigables componedores, desde que pone a dispOHición de las partes un recurso que en la generalidad de los casos r(llmltaría inisible. Por ello, el hecho de que la nonna que lo tlHtnblece -incorporada al contrato por voluntad de las partesimponga una condición o un requisito de isibilidad, no implica un menoscabo al derecho de defensa. Si las propias nonnas legales disponen la irrecurribilidad del IlIlIdo de amigables componedores como natural -y confonne ha intorpretado la jurisprudencia citada hasta esencial y de orden ptiblieo- y ello no ha sido concebido como inconstitucional, no puede

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calificarse como tala una nonna que en definitiva brinda un recurso. El sólo hecho de condicionarlo al previo depósito de la condena ante el tribunal arbitral, no quita validez al sistema recursivo, que resulta más amplio de lo que la leyes prescriben. Pretender que dicho requisito tiñe de inconstitucionalidad el recurso, significaría una contradicción. Resultaría de ello que la reglamentación de la Cámara podría haber constituido el laudo en irrecurrible sin agravio a la Constitución, ya que este principio es universalmente aceptado, pero que al itir un recurso no podría condicionarlo. Por otra parte, advertimos también que la imposición de detenninados recaudos no es ajena a nuestras costumbres forenses: para recurrir de la sentencia definitiva dictada por los Tribunales de Trabajo de la Provincia de Buenos Aires, el empleador condenado debe depositar el importe de la condena, sin lo cual el recurso de inaplicabilidad de ley ante la Suprema Corte Provincial no prospera. Lo mismo podría decirse del requisito del depósito previo de una suma de dinero, que se exige para quien deduce ante la Corte Suprema de Justicia de la Nación el recurso de queja por denegación del recurso extraordinario. También es dable observar lo que sucede respecto de los laudos de árbitros iuris, contra los cuales proceden los recursos isibles en las leyes procesales, salvo que las partes los renuncien. Cuando haya sido pactado algún recurso contra el laudo, se ite expresamente la posibilidad de incorporar también una multa que deberá pagar a la contraria aquel que pretenda alzarse contra el laudo. Ello al punto de que se lo menciona como una de las cláusulas facultativas del compromiso arbitral. Es unifonne la doctrina y la jurisprudencia en itir que el previo pago de la multa constituye en tal hipótesis un requisito de isibilidad de la apelación, la que debe ser denegada cuando el mismo no se cumple. Sólo se han esbozado reparos a que pueda condicionarse al previo pago de una multa, la impugnación por nulidad. Ahora bien: itiéndose que en caso de laudos de derecho las partes puedan renunciar al recurso de apelación que naturalmente -(m eflSO de HiloncÍo- cone(ldon lus leyes procesales, o que puedan eondidonllrlo ni pnl{O de unn multo, nada obsta a que las partes

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puedan asimismo establecer cualquier otro tipo de restricción, como podría ser el previo depósito del monto de condena. Si esto es así con relación a los laudos de árbitros de derecho -cuya regla, insistimos, es la apelabilidad-, con más razón cobra virtualidad cuando estamos en presencia de un laudo de amigables componedores -que es naturalmente irrecurrible- en el que las partes han roto la regla de la irrecurribilidad, pero condicionándola al cumplimiento de un requisito de isibilidad. ~.2)

El recurso de apelación

Contra el fallo definitivo de la Cámara, es decir el dictado en il1Btancia de reconsideración, la ley de granos (decreto-ley 6698/63, arto 31) prevé finalmente un recurso de apelación ante la Junta Nacional de Granos. Hoy, a la luz del decreto 2284/91 -de desregulación de la actividad económica- habrá que analizar la efectiva vigencia de la nonna legal, atento que -entre otras medidas y principios que o8tablece- el referido decreto disolvió la Junta Nacional de Granos y dispuso su liquidación. Antes de entrar de lleno en el estado actual de la cuestión parece útil efectuar algunos comentarios acerca de cómo funcionab~ 01 régimen recursivo, dado que -como hemos señalado con antef'ioridad- este sistema era uno de los pocos -sino el único- que ndmitía un recurso de apelación contra un laudo dictado por nmigables componedores. Por lo pronto, este recurso era el último permitido por la ley previéndose como irrecurrible la decisión de la Junta, a excepció~ do una acción de nulidad contra ella, regulada en forma específica por el propio decreto-ley 6698/63. El recurso de apelación se interponía ante la Cámara Arbitral quien previo examen acerca de la isibilidad del recurso, s~ pronunciaba concediéndolo o denegándolo. En esta última hipótesis, cabfa al recurrente la interposición de la queja. Se había interpretado reiteradamente que el recurso de apelaei6n era solamente isible contra sentencia definitiva de la Cámara, entendiéndose por talla dictada al revisar el laudo original

EL ARBITHAJE EN EL COMERCIO DE GRANOS

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por la vía del recurso de reconsideración. Por lo tanto, la denegatoria del mencionado recurso -y la consiguiente imposibilidad de revisar el fondo de lo resuelto en el laudo- importaban la imposibilidad de utilizar la apelación ante la Junta Nacional de Granos. Actualmente, el panorama resulta confuso. Si bien se ha decretado la disolución de la J.N.G., su liquidación aún no ha concluido, habiendo sido prorrogado el plazo que otorgó a tal efecto el decreto 2284/91. En el ínterin, mantiene algunas funciones, no surgiendo con claridad si dentro de esas funciones remanentes se comprende la jurisdicción para revisar en instancia de apelación los laudos de las Cámaras. Por razones de sistematización obviaremos toda referencia a la cuestión -coyuntural a los fines de este trabajo- de si la mera disolución hizo perder a la J.N.G. su jurisdicción como alzada de las Cámaras arbitrales de cereales, o si tal desprendimiento sólo se producirá con la liquidación definitiva. Prescindiendo de ello, analizaremos la conveniencia o inconveniencia de mantener una instancia de apelación, a partir del momento en que se considere que la J.N.G. carezca de facultades para actuar en ese carácter, pues en tal hipótesis habrá desaparecido el órgano sobre el que recaía la función de revisar los laudos arbitrales. Pareciera que la situación ha de resolverse sobre la base de una recta interpretación de las normas vigentes y de una cabal comprensión de la realidad. El mencionado recurso fue establecido por decreto 4877/43, ratificado por ley 13.892, para ante la Comisión Nacional de Granos y Elevadores, antecesor jurídico de la Junta Nacional de Granos, siendo recogido por el decreto-ley 6698/63 que creó dicho organismo como continuador de aquél. Tal recurso, pues, fue pensado en función de un organismo específico, con características y atribuciones bastante particulares, de manera que no cualquier otro organismo puede suplirlo. En ese esquema, la J.N.G. es, por lo tanto, irremplazable, desde que actualmente no existe un organismo que tenga estructura y funciones comparables. Al no haber tampoco norma alguna que disponga la transferencia de esa función a otra dependencia del Estado, pare<:e I6gico concluir que con la desaparición de la J.N.G. habrá dmlUpu.Tocido In imlLancill de apelación.

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ARBITHAJE

Deberá considerarse de aplicación imposible el arto 31 del decreto-ley 6698/63 y asumirse -frente a ello- que los litigios ante las Cámaras se sustanciarán -como en todos los casos conocidos de tribunales de amigables componedores- ante una única instancia. El laudo que dicten será irrecurrible, a excepción de la reconsideración que habilita la reglamentación, y la acción de nulidad prevista en los Códigos Procesales. Esta solución no debe sorprender. Antes bien restituirá las cosas a su estado normal, ya que pondrá a las Cámaras arbitrales de cereales en pie de igualdad con todos los tribunales de amigables componedores. Hemos tenido ya oportunidad de señalar, hace tiempo, la incongruencia de mantener una instancia de apelación, por las razones que hemos expuesto en el punto 3) del capítulo precedente. , . Pero si algo justificaba en alguna medida la excepcionalidad del sistema, era precisamente el hecho de que el recurso estaba en cabeza de la Junta Nacional de Granos: un ente autárquico con facultades bastante peculiares, respetado y prestigiado dentro del comercio de granos, con una estructura que le permitía tener un conocimi.ento comercial de la materia (su Directorio se integraba con representantes de la actividad privada). Pero no existiendo la Junta, no se ve razón alguna para apartarse del principio universal de la irrecurribilidad de los laudos de amigables componedores. Transferir sus funciones a otra dependencia estatal, bajo la órbita de la istración centralizada y sin experiencia en el manejo comercial, desnaturalizaría absolutamente el sentido del l'(~curso, ya que el órgano de alzada encargado de revisar los laudos arbitrales no tendría ninguna de las características propias de la .Junta, que daban cierto matiz de razonabilidad al sistema. . Además de lo expuesto, podría existir algún reproche constItucional, desde que con ello el Poder Ejecutivo Nacional -por medio do una dependencia centralizada- se estáría arrogando facultades jurisdiccionales en violación al art. 95 de la Constitución Nacional. (l)

El valor de los laudos

Hemos visto en capítulos anteriores que un laudo arbitral ejocutoriado tiene un valor jurídico idéntico a una sentencia judicial

EL ARBITHAJE EN EL COMEHCIO DE

GI~ANOS

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firme. Reviste al carácter de cosa juzgada material, impidiendo su revisión ulterior. No necesita más que el hecho de estar firme para que proceda su ejecución forzada, la que tramita por las normas previstas para la ejecución de sentencias judiciales, es decir como título ejecutorio. El juez no puede objetar la forma en que el árbitro decidió la cuestión; simplemente debe hacerlo cumplir prestando al árbitro el imperium del que éste carece, para procurar]a ejecución. Los laudos de la Cámara Arbitral tienen por cierto las cualidades mencionadas. Pero tienen además, un valor moral muy importante, en función de lo que representa la Cámara en el comercio de granos como institución casi centenaria y de reconocido prestigio. En virtud de ello, el incumplimiento de una parte a lo que decidió el tribunal al que libremente se sometió, significa un importante descrédito comercial. También tiene un gran peso institucional en razón de que, conforme lo prescriben sus reglamentos y estatutos, el incumplimiento de un laudo es causal de expulsión (si la parte fuera socia de la Cámara) o la imposibilidad de serlo. en el futuro en caso contrario. Además, se prevé la comunicación del incumplimiento a la Bolsa de Cereales, entidad a la que la Cámara está adherida, la que debe tomar idéntica sanción. Estas sencillas reglas, unidas al prestigio y experiencia de haber sido durante los últimos 87 años el refugio al que acuden los comerciantes en granos que necesitan solucionar sus disputas, han hecho a la Cámara Arbitral de la Bolsa de Cereales un cabal exponente de arbitraje institucionalizado que puede exhibir un modelo en funcionamiento. 7) El arbitraje internacional de semillas

Desde 1988, la Cámara Arbitral de Cereales de Buenos Aires ha incorporado un nuevo servicio arbitral a sus tradicionales funciones, adquiriendo a través de ello presencia internacional. Por decisión de las entidades nacionales, se ha delegado en ella la istración de los arbitrajes que se susciten en la comercialización internacional de semi11as, bajo la órbita de la Fédération Internationale du Commerc() des Semences (F.LS.).

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ARBITRAJE

Hemos puntualizado con anterioridad que el arbitraje es reconocido como uno de los sistemas de istración de justicia que mejor se adapta a las necesidades cambiantes del mundo comercial moderno. En cierta gama de asuntos -especialmente en el comercio internacional- se presentan litigios que requieren ser conciliados o arbitrados con garantía de prudencia, eficiencia, neutralidad, confiabilidad, reserva y conocimiento de cuestiones y prácticas que ordinariamente sólo pueden lograrse si los árbitros son igualmente comerciantes. Con ese espíritu, en las transacciones internacionales de semillas que se realizan conforme las reglas de la F.I.S., las partes acuerdan someterse al arbitraje de dicha entidad. Esta institución, sin embargo, no realiza los arbitrajes por sí, sino que los delega en organizaciones nacionales. El arbitraje de la F.I.S. es diferente del que desarrolla la Cámara Arbitral para el comercio interno, porque si bien es igualmente institucional, se adapta más al sistema tradicional, conforme ni cual los árbitros son escogidos por las partes y por la Cámara, de una lista preconcebida. La función de la Cámara Arbitral en esta clase de arbitraje no es actuar finalmente como árbitro, sino organizar y istrar el sistema, recepcionando la demanda y colaborando con las partes y los árbitros en la constitución del tribunal y en la marcha del procedimiento. El procedimiento se inicia con la demanda que formula una de las partes, la que se presenta en la sede de la Cámara Arbitral del país vendedor. En caso de no existir tribunal arbitral habilitado en dicho país, l~ demanda se presenta en la sede central de la F.I.S. en Suiza, quien designará la Cámara que actuará en el caso. Recibida la demanda en la Cámara, se corre vista a la contraparte, enviando a su vez la lista de los árbitros. Exclusivamente de entre quienes figuran en dicha lista, cada parte deberá designar un árbitro. Esa lista ha sido elaborada previamente por la entidad nacional y comunicada a la Secretaría General de la F.I.S. El n~querimiento a las partes se hace bajo apercibimiento de que en caso de que alguna. de ellas no designe árbitro, el mismo será nombrado por la Cámara, quien asimismo nombrará el tercero.

EL ARBITRAJE EN EL COMERCIO DE GRANOS

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Las normas aclaran que los árbitros que integran la lista deben ser -necesariamente- comerciantes expertos en semillas, pudiendo actuar como árbitros solamente las personas que figuren en la lista. Los árbitros pueden ser recusados de acuerdo con las disposiciones legales .del país en el que se lleva a cabo el arbitraje, y en caso de producirse una recusación, la misma es resuelta por la Cámara. Una vez designados los árbitros -junto con un secretario letrado que coordina la labor de aquéllos- se pide a ambas partes una explicación del caso, etapa que usualmente se hace por escrito, de manera de que los árbitros puedan ir formando opinión acerca del litigio. Luego se cita a las partes a explicar el caso en audiencia oral, pudiendo asimismo hacer concurrir a testigos o expertos que puedan emitir una opinión técnica sobre algunas de las cuestiones debatidas. Las partes pueden renunciar a las sesiones orales. Las normas establecen que las partes deben facilitar -a petición de los árbitros- todos los detalles y datos relacionados con el caso, cumplimentando asimismo todos los pedidos que formulen los árbitros. En caso de reticencia, los árbitros podrán deducir las consecuencias que estimen apropiadas, al dictar el laudo. Con todos los elementos de juicio, los árbitros se reúnen y emiten el laudo, el que debe ser hecho por escrito, cumplimentando los requisitos formales que permitan procurar su ejecución, y en especial debe satisfacer las disposiciones de las Convenciones de Ginebra y Nueva York. El laudo deberá emitirse dentro de los cuatro meses de celebrada la primera audiencia oral. Contra el laudo cabe un recurso de apelación, que se presenta dentro del mes de notificado directamente en la sede central de la F.I.S., decidiendo el organismo qué tribunal nacional debe hacerse cargo de arbitrar en la apelación. Este tribunal debe ser, obviamente, de un país que no sea el de la nacionalidad de las partes ni del tribunal que dictó el laudo original. Si el recurrente es la parte que ha sido condenada en el laudo, debe dopoHitnr una fianza suficiente para garantizar la eventual ejecución do la ¡:ondonn.

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ARBITRAJE

La posibilidad de realizar los arbitrajes de la F.I.S. en la Argentina ha significado un gran avance para el comercio nacional de semillas -esencialmente dirigido a la exportación-, a la vez que un reconocimiento de la entidad internacional a la seriedad y profesionalidad de la Cámara Arbitral. Ello ha importado también un hito, al añadir a la histórica contribución del arbitraje al comercio local de granos, una actual presencia internacional que mantiene vigentes las virtudes del sistema arbitral para dirimir conflictos suscitados entre comerciantes.

Anexos

SUMARIO: 1. Normas sobre arbitraje de los Códigos de Procedimientos. 1) Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. 2) Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Buenos Aires. 3) Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Santa Fe. 4) Código Procesal Civil y Comercial de la Provincia de Córdoba. II. Leyes de arbitraje. 1) Ley Española Nº 36/1988. 2) Ley modelo de las Naciones Unidas sobre Arbitraje Comercial Internacional. IIl. Reglamentos de Instituciones de Arbitraje. 1) Comisión Interamericana de Arbitraje Comercial. 2) Colegio Público de Abogados de la Capital Federal. 3) Colegio de Escribanos de la Capital Federal. 4) Consejo Profesional de Ciencias Económicas.

1. NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS

CÓDIGOS DE PROCEDIMIENTOS 1) CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA NACIÓN LmRo VI

PROCESO ARBITRAL TíTULO

I

JUICIO ARBITRAL Arto 7360 - Objeto del juicioo Toda cuestión entre partes, excepto las mencionadas en el arto 737, podrá ser sometida a la decisión de jueces árbitros, antes o después de deducida en juicio y cualquiera fuere el estado de éste. La sujeción ajuicio arbitral puede ser convenida en el contrato o en un acto posterior. Arto 7370 - Cuestiones excluidaso No podrán comprometerse en árbitros, bajo pena de nulidad, las cuestiones que no pueden ser objeto de transacción. Arto 738. - Capacidad. Las personas que no pueden transigir no podrán comprometer en árbitros. Cuando la ley exija autorización judicial para realizar actos de disposición, también aquélla será necesaria para celebrar el compromiso. Otorgada la autorización, no se requerirá la aprobación judicial del laudo. Art. 739. - Forma de compromiso. El compromiso deberá formalizarse por escritura pública o instrumento privado, o por acta extendida

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ARBITRAJE

ante el juez de la causa, o ante aquel a quien hubiese correspondido su conocimiento.

Art. 740. - Contenido. El compromiso deberá contener, bajo pena de nulidad: 1) fecha, nombre y domicilio de los otorgantes; 2) nombre y domicilio de los árbitros, excepto en el caso del arto 743; 3) las cuestiones que se sometan al juicio arbitral, con expresión de sus circunstancias; 4) la estipulación de una multa que deberá pagar, a la otra parte, la que dejare de cumplir los actos indispensables para la realización del compromiso. Art. 741. - Cláusulas facultativas. Se podrá convenir, asimismo, en el compromiso: 1) el procedimiento aplicable y el lugar en que los árbitros hayan de conocer y fallar. Si no se indicare el lugar, será el de otorgamiento del compromiso; 2) el plazo en que los árbitros deben pronunciar el laudo; 3) la designación de un secretario, sin perjuicio de lo dispuesto en el arto 749; 4) una multa que deberá pagar la parte que recurra del laudo, a la que lo consienta, para poder ser oído, si no mediase la renuncia que se menciona llll el inciso siguiente; 5) la renuncia del recurso de apelación y del de nulidad, salvo los casos determinados en el arto 760. Art. 742. - Demanda. Podrá demandarse la constitución de tribunal urbitral, cuando una o más cuestiones deban ser decididas por árbitros. Presentada la demanda con los requisitos del arto 330, en lo pertinente, linte el juez que hubiese sido competente para conocer en la causa, se conferirá traslado al demandado por diez días y se designará audiencia para I/ml las partes concurran a formalizar el compromiso. Si hubiese resistencia infundada, el juez proveerá por la parte que incurriere en ella, en los términos del arto 740. Si la oposición a la constitución del tribunal arbitral fuese fundada, el juoz así lo declarará, con costas, previa sustanciación por el trámite de los incidentes, si fuere necesario. Si las partes concordaren en la celebración del compromiso, pero no HobrB los puntos que ha de contener, el juez resolverá lo que corresponda. Art. 743. - Nombramiento. Los árbitros serán nombrados por las pnrtos, pudiendo el tercero ser designado por ellas, o por los mismos árbitros,

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si estuviesen facultados. Si no hubiese acuerdo, el nombramiento será hecho por el juez competente. La designación sólo podrá recaer en personas mayores de edad y que estén en el pleno ejercicio de los derechos civiles. Art. 744. - Aceptación del cargo. Otorgado el compromiso, se hará saber a los árbitros para la aceptación del cargo ante el secretario del juzgado, con juramento o promesa de fiel desempeño. Si alguno de los árbitros renunciare, itiere la recusación, se incapacitare o falleciere, se lo reemplazará en la forma acordada en el compromiso. Si nada se hubiese previsto, lo designará el juez.

Art. 745. - Desempeño de los árbitros. La aceptación de los árbi tras dará derecho a las partes para compelerlos a que cumplan con su cometido, bajo pena de responder por daños y perjuicios. Art. 746. - Recusación. Los árbitros designados por el juzgado podrán ser recusados por las mismas causas que los jueces. Los nombrados de común acuerdo por las partes, únicamente por causas posteriores al nombramiento. Los árbitros no podrán ser recusados sin causa. Sólo serán removidos por consentimiento de las partes y decisión del juez. Art. 747. - Trámite de la recusación. La recusación deberá deducirse ante los mismos árbitros, dentro de los cinco días de conocido el nombramiento. Si el recusado no la itiere, conocerá de la recusación el juez ante quien se otorgó el compromiso o el que hubiese debido conocer si aquél no se hubiere celebrado. Se aplicarán las normas de los arts. 17 y sigtes., en lo pertinente. La resolución del juez será irrecurrible. El procedimiento quedará suspendido mientras no se haya decidido sobre la recusación. Art. 748. - Extinción del compromiso. El compromiso cesará en sus efectos: 1) por decisión unánime de los que lo contrajeron; 2) por el traseurso del plazo señalado en el compromiso, o del legal en su defecto, sin perjuicio de la responsabilidad de los árbitros por daños e intereses, si por HU culpa hubiese transcurrido inútilmente el plazo que corresponda, () dlll pn¡.¡-o de la multa mencionada en el arto 740, inc. 4Q, si la eulpa fueHe el" 1I11{11l11l dn las purtes;

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ARBITHAJE

S) si durante tres meses las partes o los árbitros no hubiesen realizado ningún acto tendiente a impulsar el procedimiento.

Art. 749. - Secretario. Toda la sustanciación del juicio arbitral se hllrá ante un secretario, quien deberá ser persona capaz, en el pI eno ejercicio dio! sus derechos civiles e idónea para el desempeño del cargo. Será nombrado por las partes o por el juez, en su caso, a menos que en lo! 1 compromiso se hubiese encomendado su designación a los árbitros. Prestará juramento o promesa de desempeñar fielmente el cargo ante el tribunal arbitral. Art. 750. - Actuación del tribunal. Los árbitros designarán a uno dtl ellos como presidente. Éste dirigirá el procedimiento y dictará, por sí solo, I(\!! providencias de mero trámite. Sólo las diligencias de prueba podrán ser delegadas en uno de los árbitros; en lo demás, actuarán siempre formando tribunal. Art. 751. - Procedimiento. Si en la cláusula compromisoria, en el compromiso, o en un acto posterior de las partes no se hubiese fijado el procedimiento, los árbitros observarán el del juicio ordinario o sumario, t4llgún lo establecieren, teniendo en cuenta la naturaleza e importancia I\('onómica de la causa. Esta resolución será irrecurrible.

NOHMAS SOBHE AHBlTRAJE DE LOS CÓDIGOS...

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Art. 755. - Plazo. Si las partes no hubieren establecido el plazo dentro del cual debe pronunciarse el laudo, lo fijará el juez atendiendo a las circunstancias del caso. El plazo para laudar será continuo y sólo se interrumpirá cuando deba procederse a sustituir árbitros. Si una de las partes falleciere, se considerará prorrogado por treinta días. A petición de los árbitros, el juez podrá prorrogar el plazo, si la demora no les fuese imputable. Art. 756. - Responsabilidad de los árbitros. Los árbitros que, sin causa justificada, no pronunciaren el laudo dentro del plazo, carecerán de derecho a honorarios. Serán asimismo responsables por los daños y perjuicios. Art. 757. - Mayoría. Será válido el laudo firmado por la mayoría si alguno de los árbitros se hubiese resistido a reunirse para deliberar o para pronunciarlo. Si no pudiese formarse mayoría porque las opiniones o votos contuviesen soluciones inconciliables en la totalidad de los puntos comprometidos, se nombrará otro árbitro para que dirima. Si hubiese mayoría respecto de algunas de las cuestiones, se laudará sobre ellas. Las partes o el juez, en su caso, designarán un nuevo integrante del tribunal para que dirima sobre las demás y fijarán el plazo para que se pronuncie.

Art. 752. - Cuestiones previas. Si a los árbitros les resultare impoHlblll pronunciarse antes de que la autoridad judicial haya decidido alguna dll las cuestiones que por el arto 737 no pueden ser objeto de compromiso, 11 otras que deban tener prioridad y no les hayan sido sometidas, el plazo pura laudar quedará suspendido hasta el día en que una de las partes (Intregue a los árbitros un testimonio de la sentencia ejecutoriada que haya t"IIRuelto dichas cuestiones.

Art. 758. - Recursos. Contra la sentencia arbitral podrán interponerse los recursos isibles respecto de las sentencias de los jueces, si no hubiesen sido renunciados en el compromiso.

Art. 753. - Medidas de ejecución. Los árbitros no podrán decretar Illl'didas compulsorias, ni de ejecución. Deberán requerirlas al juez y éste dllllOrá prestar el auxilio de su jurisdicción para la más rápida y eficaz HlIKlunciación del proceso arbitral.

Art. 759. - Interposición. Los recursos deberán deducirse ante el tribunal arbitral, dentro de los cinco días, por escrito fundado. Si fueren denegados, serán aplicables los arts. 282 y 283, en lo pertinente.

Art. 754. - Contenido del laudo. Los árbitros pronunciarán su fallo Hobre todas las pretensiones sometidas a su decisión, dentro del plazo fijado (In 1,1 compromiso, con las prórrogas convenidas por los interesados, en su

Art. 760. - Renuncia de recursos. Aclaratoria. Nulidad. Si los recursos hubiesen sido renunciados, se denegarán sin sustanciación alguna. La renuncia de los recursos no obstará, sin embargo, a la isibilidad del de aclaratoria y de nulidad, fundado en falta esencial del procedimiento, en haber fallado los árbitros fuera del plazo, o sobre puntos no comprometidos. En este último cuso, la nulidad será parcial si el pronunciamiento fuere dlvi!:dbl11.

(~mlo.

Se entenderá que han quedado también comprometidas las cuestiones Itlllramente rias y aquellas cuya sustanciación ante los árbitros hu!llnKl' quedado consentida.

ARBITRAJE

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Este recurso se resolverá sin sustanciación alguna, con la sola vista del expediente. Art. 761. - Laudo nulo. Será nulo el laudo que contuviere en la parte dispositiva decisiones incompatibles entre sí. Se aplicarán subsidiariamente las disposiciones sobre nulidades establecidas por este Código. Si el proceso se hubiese sustanciado regularmente y la nulidad fuese únicamente del laudo, a petición de parte, el juez pronunciará sentencia, que será recurrible por aplicación de las normas comunes.

Art. 762. - Pago de la multa. Si se hubiese estipulado la multa indicada en el arto 741, inc. 4 2, no se itirá recurso alguno, si quien 10 interpone no hubiese satisfecho su importe. Si el recurso deducido fuese el de nulidad por las causales expresadas en los arts. 760 y 761, el importe de la multa será depositado hasta la decisión del recurso. Si se declarase la nulidad, será devuelvo al recurrente. En caso contrario, se entregará a la otra parte. Art. 763. - Recursos. Conocerá de los recursos el tribunal jerárquicamente superior al juez a quien habría correspondido con~cer si la cuestión no se hubiere sometido a árbitros, salvo que el compromISO estableciera la competencia de otros árbitros para entender en dichos recursos.

Art. 764. - Pleito pendiente. Si el compromiso se hubiese celebrado respecto de un juicio pendiente en última instancia, el fallo de los árbitros causará ejecutoria. Art. 765. - Jueces y funcionarios. A los jueces y funcionarios del Poder Judicial les está prohibido, bajo pena de nulidad, aceptar el nombramiento de árbitros o amigables componedores, salvo si en el juicio fuese parte la Nación o una provincia.

TÍTULO

II

JUICIO DE AMIGABLES COMPO~EDORES

Art. 766. - Objeto. Clase de arbitraje. Podrán someterse a la decisión de arbitradores o amigables componedores, las cuestiones que puedan ser objeto del juicio de árbitros.

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS...

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Si nada se hubiese estipulado en el compromiso acerca de si el arbitraje ha de ser de derecho o de amigables componedores, o si se hubiese autorizado a los árbitros a decidir la controversia según equidad, se entenderá que es de amigables componedores.

Art. 767. - Normas comunes. Se aplicará al juicio de amigables componedores lo prescripto para los árbitros respecto de: 1) la capacidad de los contrayentes; 2) el contenido y forma del compromiso; 3) la calidad que deban tener los arbitradores y forma de nombramiento; 4) la aceptación del cargo y responsabilidad de los arbitradores; 5) el modo de reemplazarlos; 6) la forma de acordar y pronunciar el laudo. Art. 768. - Recusaciones. Los amigables componedores podrán ser recusados únicamente por causas posteriores al nombramiento. Sólo serán causas legales de recusación: 1) interés directo o indirecto en el asunto; 2) parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad, o segundo de afinidad con alguna de las partes; 3) enemistad manifiesta con aquéllas, por hechos determinadós. En el incidente de recusación se procederá según lo prescripto para la de los árbitros. Art. 769. - Procedimiento. Carácter de la actuación. Los amigables componedores procederán sin sujeción a formas legales, limitándose a recibir los antecedentes o documentos que las partes les presentasen, a pedirles las explicaciones que creyeren convenientes, y a dictar sentencia según su saber y entender. Art. 770. - Plazo. Si las partes no hubiesen fijado plazo, los amigables componedores deberán pronunciar el laudo dentro de los tres meses de la última aceptación. Art. 771. - Nulidad. El laudo de los amigables componedores no será reeurribJe, p(~ro Ri He hubiesll pronunciado fuera del plazo o sobre puntos no comproowtidoH, lilA purtoH podrán demandar RU nulidad dentro de cinco días do !1oWicndo.

ARBI1RAJE

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Presentada la demanda, el juez dará traslado a la otra parte por cinco días. Vencido este plazo contestado o no el traslado, el juez resolverá acerca de la validez o nulidad del laudo, sin recurso alguno.

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS ...

2) CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE BUENOS AIRES LIBRO

Art. 772. - Costas. Honorarios. Los árbitros y amigables componedores se pronunciarán acerca de la imposición de las costas, en la forma prescripta en los arts. 68 y siguientes. La parte que no realizare los actos indispensables para la realización del compromiso, además de la multa prevista en el arto 740, inc. 4 Q, si hubiese sido estipulado, deberá pagar las costas. Los honorarios de los árbitros, secretario del tribunal, abogados, procuradores y demás profesionales, serán regulados por el juez. Los árbitros podrán solicitar al juez que ordene el depósito o embargo de la suma que pudiera corresponderles por honorarios, si los bienes objeto del juicio no constituyesen garantía suficiente.

TÍTULO

III

PERICIA ARBITRAL

Art. 773. - Régimen. La pericia arbitral procederá en el caso del arto 516 y cuando las leyes establezcan ese procedimiento con el nombre de juicio de árbitros, arbitradores, peritos o peritos árbitros, para que resuelvan exclusivamente cuestiones de hecho concretadas expresamente. Son de aplicación las reglas del juicio de amigables componedores, debiendo tener los árbitros peritos especialidad en la materia; bastará que tll compromiso exprese la'fecha, los nombres de los otorgantes y del o de los árbitros, así como los hechos sobre los que han de laudar, pero será innecesario cuando la materia del pronunciamiento y la individualización (h~ Jas partes resulten determinados por la resolución judicial que disponga In pericia arbitral o determinables por los antecedentes que lo han provocado. Si no hubiere plazo fijado, deberán pronunciarse dentro de un mes a partir de la última aceptación. Si no mediare acuerdo de las partes, el juez determinará la imposición de costas y regulará los honorarios. La decisión judicial que, en su caso, deba pronunciarse en todo juicio relacionado con las cuestiones de hecho laudadas, se ajustará a 10 establecido un In pericia arbitral.

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VI

PROCESO ARBITRAL TÍTULO

1

JUICIO ARBITRAL Art. 774. -'- Objeto del juicio. Toda cuestión entre partes, excepto las mencionadas en el arto 775, podrá ser sometida a la decisión de jueces árbitros, antes o después de deducida en juicio y cualquiera fuere el estado de éste. La sujeción a juicio arbitral puede ser convenida en el contrato o en un acto posterior.

Art. 775. - Cuestiones excluidas. No podrán comprometerse en árbitros, bajo pena de nulidad, las cuestiones que no pueden ser objeto de transacción. Art. 776. - Capacidad. Las personas que no pueden transigir no podrán comprometer en árbitros. Cuando la ley exija autorización judicial para realizar actos de disposición, también aquélla será necesaria para celebrar el compromiso. Otorgada la autorización, no se requerirá la aprobación judicial del laudo. Art. 777. - Forma del compromiso. El compromiso deberá formalizarse por escritura pública o instrumento privado, o por acta extendida ante el juez de la causa, o ante aquel a quien hubiese correspondido su conocimiento. Art. 778. - Contenido. El compromiso deberá contener, bajo pena de nulidad: 1) fecha, nombre y domicilio de los otorgantes; 2) nombre y domicilio de los árbitros, excepto en el caso del arto 781; .1) las cuestiones que se sometan a juicio arbitral, con expresión de sus circunstancias; . 4) In est.ipulnción dll una multa que deberá pagar a la otra parte, la que dejare da cumplir IOH Ildosindispensables para la realización del compromiso.

310

AHBITRAJE

Art. 779. - Cláusulas facultativas. Se podrá convenir, asimismo, en el compromiso: 1) el procedimiento aplicable y el lugar en que los árbitros hayan de conocer y fallar. Si no se indicare el lugar, será el de otorgamiento del compromiso; 2) el plazo en que .los árbitros deben pronunciar el laudo; 3) la designación de un secretario, sin perjuicio de lo dispuesto en el arto 787; 4) una multa que deberá pagar la parte que recurra del laudo, a la que lo consienta, para poder ser oído, si no mediase la renuncia que se menciona en el inciso siguiente; 5) la renuncia del recurso de apelación y del de nulidad, salvo los casos determinados en el arto 798. Art. 780. - Demanda. Podrá demandarse la constitución de tribunal arbitral, cuando una o más cuestiones deban ser decididas por árbitros. Presentada la demanda con los requisitos del arto 330, en 10 pertinente, ante el juez que hubiese sido competente para conocer en la causa, se conferirá traslado al demandado por diez días y se designará audiencia para que las partes concurran a formalizar el compromiso. Si hubiese resistencia infundada, el juez proveerá por la parte que incurriere en ella, en los términos del arto 778. Si las partes concordaren en la celebración del compromiso, pero no !:lobre los puntos que ha de contener, el juez resolverá 10 que corresponda. Si la oposición a la constitución del tribunal arbitral fuese fundada, el juez así lo declarará, con costas, previa sustanciación por el trámite de los incidentes, si fuere necesario. Art. 781. - Nombramiento. Los árbitros serán nombrados por las partes, pudiendo el tercero ser designado por ellas, o por los mismos árbitros, !:li estuviesen facultados. Si no hubiere acuerdo, el nombramiento será hecho por el juez competente. La designación sólo podrá recaer en personas mayores de edad y que oHtén en pleno ejercicio de los derechos civiles. Art. 782. - Aceptación del cargo. Otorgado el compromiso, se hará !:luber a los árbitros para la aceptación del cargo ante el secretario del juzgado, con juramento o promesa de fiel desempeño. Si alguno de los árbitros renunciare, se incapacitare o falleciere, se lo t'llOmplazará en la forma acordada en el compromiso. Si nada se hubiese provisto, lo designará el juez.

NOHMAS SOl:3HE ARBITI~JE DE LOS CÓDIGOS...

311

Art. 783. - Desempeño de los árbitros. La aceptación de los árbitros dará derecho a las partes para compelerlos a que cumplan con su cometido, bajo pena de responder por daños y perjuicios. Art. 784. - Recusación. Los árbitros designados por el juzgado podrán ser recusados por las mismas causas que los jueces. Los nombrados de común acuerdo por las partes únicamente por causas posteriores al nombramiento. Los árbitros no podrán ser recusados sin causa. Sólo serán removidos por consentimiento de las partes y decisión. del juez. Art. 785. - Trámite de la recusación. La recusación deberá deducirse ante los mismos árbitros, dentro de los cinco días de conocido el nombramiento. Si el recusado no se abstuviere de intervenir, conocerá de la recusación el juez ante quien se otorgó el compromiso o el que hubiese debido conocer si aquél no se hubiere celebrado. Se aplicarán las normas de los arts. 17 y siguientes, en lo pertinente. La resolución del juez será irrecurrible. El plazo para pronunciar el laudo quedará suspendido mientras no se haya decidido sobre la recusación. Art. 786. - Extinción del compromiso. El compromiso cesará en sus efectos: 1) por decisión unánime de los que 10 contrajeron; 2) por el transcurso del plazo señalado en el compromiso, o del legal en su defecto, sin perjuicio de la responsabilidad de los árbitros por daños e intereses si por su culpa hubiese transcurrido inútilmente el plazo que corresponda, o del pago de la multa mencionada en el arto 778, inc. 4º, si la culpa fuese de alguna de las partes; 3) si durante tres meses las partes o los árbitros no hubiesen realizado ningún acto tendiente a impulsar el procedimiento. Art. 787. - Secretario. Toda la sustanciación del juicio arbitral se hará ante un secretario, quien deberá ser persona capaz, en el pleno ejercicio de sus derechos «iviles e idónea para el desempeño del cargo. Será nombrado por las partes o por el juez, en su caso, a menos que en el compromiso se hubiese encomendado su designación a los árbitros. Prestará juramento o promesa de desempeñar fielmente el cargo ante el tribunal arbitral. Art. 788. - Actuación del tribunal. Los árbitros designarán a uno de ellos como pn1Hidunto. ÉHte dirigirúuJ procedimiunto y dictará, por sí solo, JaH providonciuH do muro trúmitu.

AHBITRAJE

312

NOHMAS SOBHE ARBlTAAJE DE LOS CÓDIGOS...

313

Sólo las diligencias de prueba podrán ser delegadas en uno de los árbitros; en lo demás, actuarán siempre formando tribunal.

de derecho a honorario. Serán asimismo responsables por los daños y perjuicios.

Art. 789. - Procedimiento. Si en la cláusula compromisoria, en el compromiso, o en un acto posterior de las partes no se hubiese fijado el procedimiento, los árbitros observarán el del juicio ordinario o sumario lIegún lo establecieren, teniendo en cuenta la naturaleza e importancia ucon6mica de la causa. Esta resolución será irrecurrible.

Art. 795. - Mayoría. Será válido el laudo firmado por la mayoría si alguno de los árbitros se hubiese resistido a reunirse para deliberar o para pronunciarlo. Si no pudiese formarse mayoría porque las opiniones y votos contuviesen soluciones inconciliables en la totalidad de los puntos comprometidos, sé nombrará otro árbitro para que dirima. Si hubiese mayoría respecto de algunas de las cuestiones, se laudará sobre ellas. Las partes o el juez, en su caso, designarán un nuevo integrante del tribunal para que dirima sobre las demás y fijarán el plazo para que se pronuncie.

Art. 790. - Cuestiones previas. Si a los árbitros les resultare im· posible pronunciarse antes de que la autoridad judicial haya decidido alguna de las cuestiones que por el arto 775 no pueden ser objeto de compromiso, u otras que deban tener prioridad y no les hayan sido sometidas, el plazo para laudar quedará suspendido hasta el día en que una de las partes (¡H1tregue a los árbitros un testimonio de la sentencia ejecutoria que haya rI:IKuelto dichas cuestiones. Art. 791. - Medidas de ejecución. Los árbitros no podrán decretar mtldidas compulsorias, ni de ejecución. Deberán requerirlas al juez y éste dllblml. prestar el auxilio de su jurisdicción para la más rápida y eficaz I4\lHtanciación del proceso arbitral. Art. 792. - Contenido del laudo. Los árbitros pronunciarán su fallo l40bre todas las pretensiones sometidas a su decisión, dentro del plazo fijado lm l1l compromiso, con las prórrogas convenidas por los interesados, en su CIU40.

Se entenderá que han quedado también comprometidas las cuestiones IlHlrnmente rias y aquellas cuya sustanciación ante los árbitros hubi(JI:¡e quedado consentida. Art. 793. - Plazo. Si las partes no hubieren establecido el plazo dentro dlll cual debe pronunciarse el laudo, lo fijará el juez atendiendo a las drwnstancias del caso. El plazo para laudar será continuo y sólo se interrumpirá cuando deba pro(:llClerse a sustituir árbitros. Si una de las partes falleciere, se considerará prorrogado por treinta dÍlul. !lO

A petición de los árbitros, el juez podrá prorrogar el plazo, si la demora llls fuese imputable.

Art. 794. - Responsabilidad de los árbitros. Los árbitros que, sin justificada, no pronunciaren el laudo dentro del plazo, carecerán

CUUH(t

Art. 796. - Recursos. Contra la sentencia arbitral podrán interponerse los recursos isibles respecto de las sentencias de los jueces, si no hubiesen sido renunciados en el compromiso.

Art. 797. - Interposición. Los recursos deberán deducirse ante el tribunal arbitral, dentro de los cinco días, por escrito fundado. Si fueren denegados, serán aplicables los arts. 275 y 276, en lo pertinente. Art. 798. - Renuncia de recursos. Aclaratoria. Nulidad. Si los recursos hubiesen sido renunciados, se denegarán sin sustanciación alguna. La renuncia de los recursos no obstará, sin embargo, a la isibilidad del de aclaratoria y de nulidad, fundado en falta esencial del procedimiento, en haber fallado los árbitros fuera del plazo, o sobre puntos no comprometidos. En este último caso, la nulidad será parcial si el pronunciamiento fuere divisible. Este recurso se resolverá sin sustanciación alguna, con la sola vista del expediente. Art. 799. - Laudo nulo. Será nulo el laudo que contuviere en 1a parte dispositiva decisiones incompatibles entre sÍ. Se aplicarán subsidiariamente las disposiciones sobre nulidades establecidas por este Código. Si el proceso se hubiese sustanciado regularmente y la nulidad fuese únicamente dollaudo, a petición de parte, el juez pronunciará sentencia, que será rHcurriblo por Ilplicación de las normas comunes.

ARBITRAJE

314

Art. 800. - Pago de la multa. Si se hubiese estipulado la multa indicada en el arto 779, inc. 4º, no se itirá recurso alguno, si quien lo interpone no hubiese satisfecho su importe. Si el recurso deducido fuese el de nulidad por las causales expresadas un los arts. 798 y 799, el importe de la multa será depositado hasta la decisión del recurso. Si se declarase la nulidad, será devuelvo al recurrente. En caso contrario, se entregará a la otra parte. Art. 801. - Recursos. Conocerá. de los recursos el tribunal jerárquicamente superior al juez a quien habría correspondido conocer si la cuestión no se hubiere sometido a árbitros, salvo que el compromiso estableciera la competencia de otros árbitros para entender en dichos recursos.

Art. 802. - Pleito pendiente. Si el compromiso se hubiese celebrado respecto de un juicio pendiente en última instancia, el fallo de los árbitros causará ejecutoria. Art. 803. - Jueces y funcionarios. A los jueces y funcionarios del Poder Judicial les está prohibido, bajo pena de nulidad, aceptar el nombramiento de árbitros o amigables componedores, salvo si en el juicio fuese purte la provincia. TíTUW

II

JUICIO DE AMIGABLES COMPONEDORES Art. 804. - Objeto. Clase de arbitraje. Podrán someterse a la dec:lHión de arbitradores o amigables componedores, las cuestiones que puedan Mur objeto del juicio de árbitros. Si nada se hubiese estipulado en el compromiso acerca de si el arbitraje hu do ser de derecho o de amigables componedores, o si se hubiese autorizado 11 lOA árbitros a decidir la controversia según equidad, se entenderá que es do amigables componedores. Art. 805. - Normas comunes. Se aplicará al juicio de amigables ('ornponedores lo prescripto para los árbitros respecto de: 1) la capacidad de los contrayentes; 2) tll contenido y forma del compromiso; :1) la calidad que deban tener los arbitradores y forma de nombrarnlollt,o; 4) la aceptación del cargo y responsabilidad de los arbitradores;

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS...

315

5) el modo de reemplazarlos; 6) la forma de acordar y pronunciar el laudo.

Art. 806. - Recusaciones. Los amigables componedores podrán ser recusados únicamente por causas posteriores al nombramiento. Sólo serán causas legales de recusación: 1) interés directo o indirecto en el asunto; 2) parentesco dentro del cuarto grado de consanguinidad, o segundo en afinidad con las partes; 3) enemistad manifiesta con aquéllas, por hechos determinados. En el incidente de recusación se procederá según lo prescripto para la de los árbitros. Art. 807. - Procedimiento. Carácter de la actuación. Los amigables componedores procederán sin sujeción a formas legales, limitándose a recibir los antecedentes o documentos que las partes presentasen, a pedirles las explicaciones que creyeren convenientes, y a dictar sentencia según su saber y entender. Art. 808. - Plazo. Si las partes no hubiesen fijado plazo, los amigables componedores deberán pronunciar el laudo dentro de los tres meses de la última aceptación. Art. 809. - Nulidad. El laudo de los amigables componedores no será recurrible, pero si se hubiese pronunciado fuera del plazo o sobre puntos no comprometidos, las partes podrán demandar su nulidad dentro de cinco días de notificado. Presentada la demanda, el juez dará traslado a la otra parte por cinco días. Vencido este plazo contestado o no el traslado, el juez resolverá acerca de la validez o nulidad del laudo, sin recurso alguno. Art. 810. - Costas. Honorarios. Los árbitros y amigables componedores se pronunciarán acerca de la imposición de las costas, en la forma prescripta en los arts. 68 y siguientes. La parte que no realizare los actos indispensables para la realización del compromiso, además de la multa prevista en el arto 778, inc. 4 2, si hubiese sido estipulado, deberá pagar las costas. Los honorarios de los árbitros, secretario del tribunal, abogados, procuradores y demás profesionales, serán regulados por el juez. Los árbitros podrán soli<:itar al juez que ordene el depósito o embargo de la suma que pudiera eorreHponderles por honorarios, si los bienes objeto del .luielo no e()mltituyeH~1I\ gllTllntío Hufieionte.

ARBITRAJE

316 TITULO

III

JUICIO PERICIAL

Art. 811. - Procedencia. La pericia arbitral procederá en el caso del nrt. 514, y cuando las leyes establezcan ese procedimiento con el nombre de juIcio de árbitros, arbitradores, peritos o peritos árbitros, para que resuelvan cU~'iltl()nes de hecho concretadas expresamente. Los peritos árbitros deberán tener las condiciones exigidas para los IImigables componedores y especialidad en la materia. Procederán como Aqu411os, sin que sea necesario el compromiso. Lo pericia arbitral tendrá los efectos de la sentencia, no siendo adrnlHlble recurso alguno. Para su ejecución, luego de agTegada al proceso, se "pllcnrñn las normas sobre ejecución de sentencia.

3) CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE SANTA FE TÍTULO

IV

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS ...

317

4) las demás cuestiones que expresamente determine la ley.

El auto en que el juez ordene el sometimiento a arbitraje es apelable.

SECCIÓN

II

COMPROMISO ARBITRAL Art. 418. -El compromiso debe hacerse por escritura pública o privada o por acta levantada ante el juez de la causa o ante aquél a quien correspondería su conocimiento. Los que no saben leer y escribir no pueden comprometerse en árbitros por escritura privada. Art. 419. - La escritura de compromiso debe contener, bajo pena de nulidad: la fecha de otorgamiento, el nombre de los otorgantes, domicilio legal y real de los mismos, el de los árbitros y la designación clara y precisa de las cuestiones sometidas a su decisión, Esta nulidad quedará subsanada si las partes no la oponen dentro de los cinco días de notificada la constitución del tribunal arbitral. En caso de ser opuesta, resolverá el juez ordinario sin ninguna substanciación.

JUICIO ARBITRAL SECCIÓN

I

OBJETO DEL JUICIO

Art. 116. -Toda cuestión, haya sido o no deducida enjuicio y cualquieH(1n el estado de éste, puede, de común acuerdo de interesados, a la decisión de jueces árbitros, salvo las que no hayan de ser tIll\lmin dl~ transacción según las leyes de fondo.

1'11 ¡¡\lO

110I1l1ltOI"S(\

Art. 417. -Deberá someterse a arbitraje siempre que se litigue por un vnlOl' /Illlyor de diez mil pesos, a no ser que todos los interesados acepten 111 .I11f'IHdieei6n ordinaria: J) IOH juicios declarativos generales entre parientes dentro del cuarto ¡{,,/Ido
SECCIÓN

III

ÁRBITROS Art. 420. - Los árbitros serán nombrados de común acuerdo ,de interesados o por el juez, y en número impar que no excederá de tres. Si el arbitraje fuere forzoso u obligatorio por contrato y no hubiera acuerdo sobre el número de árbitros, el juez resolverá, sin lugar a recurso alguno, que sean tres o uno según la importancia de la causa. Es lícito dar a los jueces el carácter de árbitros.

Art. 421. - En caso de arbitraje forzoso o cuando los interesados se vieren obligados a nombrar árbitros en virtud de contrato escrito, los jueces ordinarioH conocerán de laH causas de su competencia con sujeción a las prescripciones do] juicio arbitral, salvo que las partes de común acuerdo prefloran cOllstituir tll tribunnll1n la forma correspondiente, en cuyo caso los honorarios do IOH arbltroH Huran n cnrgo de aquéllos.

ARBITRAJE

318

Si las partes convinieren en constituir el tribunal arbitral, el juez las omplazará para que comparezcan a hacer el nombramiento, bajo apercibimianto de realizarlo de ofido. Los honorarios de los árbitros y secretarios del tribunal serán regulados por al juez en la forma ordinaria. Pero los honorarios de los abogados, procuradores y demás personas intervinientes en el juicio 10 serán por los 4rbitros, salvo que las partes hubiesen dispuesto otra cosa.

Art. 422. - Si los obligados a hacer el nombramiento no comparederan In HU totalidad o si compareddos, no se pusieren de acuerdo, el juez lo hará

d" oficio, a solicitud de parte, en abogado de la matricula que no sea de los

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS...

319

se harán ante abogado o escribano público, nombrado por los árbitros o ante testig(~s, con análogas atribuciones de los secretarios, si no hubiere abogado o escnbano en el lugar.

Art. 427. - Si el compromiso no contuviere estipulación respecto de la forn:a en que los árbitros deban conocer y fallar, lo harán según los procedImientos del juicio que corresponda. Art. 428. - Si el arbitraje tuviera por objeto dar las bases necesarias para la ejecudón de una sentencia, el procedimiento será el del juicio sumario.

qua hubiere indicado cualquiera de los interesados.

Art. 423. - Si alguno de los árbitros nombrados de común acuerdo no acaptase el cargo o habiéndolo aceptado fuera menester reemplazarlo, el nombramiento quedará sin efecto respecto de los demás.

Art. 429. - En el juicio arbitral no se itirá ninguna excepdón en forn:a ~e artículo previo, y podrá producirse prueba desde la aceptación de los arbItro s hasta la sentenda.

Art. 424. - Verificado el nombramiento, sea judicialmente, sea en la IlKcrltura de compromiso, el juez ordenará se notifique a los árbitros para HU aceptación; la que se hará ante el actuario, bajo juramento o afirmación.

SECCIÓN

V

SENTENCIA

Art. 425. -

Los árbitros son recusables en la misma forma, por las mismas causas Y en iguales oportunidades que los jueces ordinarios, pero 10M nombrados de común acuerdo, sólo por causas nacidas o conocidas dlllipués del nombramiento. En el segundo caso, la recusación se interpondrá nnte 1m! mismos árbitros dentro de seis días desde que fuere conocida la l!UUIlIl, () ante el juez si éstos aún no hubieren aceptado el cargo. El incidente será remitido para su decisión al juez a quien correspondulÍa el conocimiento del asunto si no se hubieran nombrado árbitros. Se itirá la recusación sin expresión de causa de los árbitros nomhrndos por sorteo. El derecho de hacerlo deberá ejercerse dentro de los tres (HnK do notificado e1 decreto respectivo.

SECCIÓN

IV

PROCEDIMIENTO Art. 426. _ Inmediatamente después de aceptado el cargo los árbitros l!onHtitulrán en tribunal, nombrarán un presidente que dirija el procedirnlcmt.o y dlde por sí solo las providencias de mero trámite. Las actuaciones

tUl

~.

430. - ~~~ árbitros pronum,'iarán fallo sobre todos los puntos a su decIsIon, tanto en el compromiso como en la litis del juicio arbItral, dentro del plazo señalado en el compromiso, con las prórrogas que se les haya acordado, o dentro del término legal si no hubiere estipulación al respecto. En el primer caso, restringirán los términos de procedimientos con arreglo al tiempo que tengan para dictar sentencia. Laudarán igualmente, respecto de la imposición de costas. so~etIdos

. ·Art. 431. -El arbitraje es por naturaleza de amigable composición. Los árbItros ~eben f~nar la causa ex a.equo et bono, moderando, según las circunstancIas, el. ngor de las leyes y dando a los elementos de prueba mayor o menor eficaCIa de la que les <,'orresponde por Derecho. ~. 4H2. - Cuando por cualquier causa no se pronunciase el laudo y el arbItraje fUUHIl forzoso u obligatorio por contrato, se procederá a nuevo nombramhmto si al!{UJUl de InR pnrtes no oxigiere que entienda el juez ordlnurio con IIrrllf,{10 ni urt. 421,

NORMAS SOBRE ARBITRA.JE DE LOS CÓDIGOS... ARBITRAJE

20 Art. 433. _ Los árbitros que no fallaren dentro del término sin causa UIlt1'ficada, incurrirán cada uno en una multa de mil pesos a favor de los Itll{antes, aparte de su responsabilidad por los daflos causados, y no serán Iltlreedores a honorarios.

Art. 434. - Si alguno de Jos árbitros se resistiera a dictar sentencia, bl1l1tará que ena sea firmada por la mayoría. SI no pudiera obtenerse mayoría, por discordia de opiniones, las partes 0, IIn caso de no ponerse de acuerdo, el juez o tribunal competente procederán 1.\1 nombramiento de otro árbitro para que dirima, entendiéndose en tal caso prorrogado el término para laudar por diez días; pero si el arbitraje hubiera Mido dispuesto para fijar las bases de ejecución de una sentencia, cada árbitro ,1I\r6 IIU dictamen dentro del término correspondiente y lo enviará al juez, quien emitirá resolución sin más trámite o con los que creyere indispensablu, conformándose o no con cualquiera de los votos.

Art. 435. _ La sentencia podrá ser dictada en cualquier día y lugar. notificación, el secretario la pasará dentro de tres días al juez quien correspondería el conocimiento de la causa de acuerdo con I",~ normaH comunes. I~I juez ordenará que sea cumplida y ejecutada, previa su inserción en "lllhro do sontencia, donde será firmada por él y autorizada por el secretario. Al mlHIlIO juez incumbe nevar a efecto la sentencia ejecutori.ada.

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Art. 436. _ La sentencia arbitral será notificada en la misma forma deben serlo las dictadas por los jueces ordinarios y procederán contra 1.1111 IOH mismos recursos, a menos que hubieren sido expresamente renun-

321

Art. ~38 .. - El recurso de nulidad es irrenunciable y procedl:lrá sólo en los casos SIgUIentes: 1) por haberse dictado la sentencia fuera de término' . 2) por ;ersa~ sob:e cosa no sometida a los árbitros.' En este caso la nulIdad sera parcla~ SI el pronunciamiento fuese de naturaleza divisible; . 3) por haber SIdo pronunciado sin oír a los interesados en la forma estIpulada o en lo establecida por la ley a falta de estipulación; 4) po~ hab~~se negado I:ll despacho de alguna diligencia probatoria. , Las .dI.Sp~sIclOnes sobre nulidad establecidas en este Colegio se aplicaran SubSldlanamente. Art. ~39. -:- Los r~cursos legales serán dl:lducidos ante el juez por cuya orden hubIl:lse SId? notIficada la sentencia, mediante escrito que, bajo pena ~e. t~nerlo por no mterpu~sto, ~onsigne taxativamente las cuestiones que a JUICIO del ~pelante. ~~bera consIderar el tribunal de apelación. A tal efecto, no bastara la remlSlon a otros eS(,Titos del pleito. . Si .rueran denegados, podrán interponerse directamente en la forma ordmarla. . Conocerá ~e los recurso~ contra la sentencia, el juez o tribunal que hU~Ier~ entendIdo en ellos SI la causa se hubiera fallado por la justicia ordmana. . Art. ~~. - .Si se h.ubiera comprometido en árbitros un asunto pendIente en ultlma mstancla, la sentencia arbitral no será apelable. Art. 441. - Los jueces ordinarios, al conocl:lr de los recursos contra el laudo, harán uso de su arbitrio con la misma amplitud que los árbitros.

1111 qUIl

1'.llHloH.

4) CÓDIGO PROCESAL CIVIL Y COMERCIAL DE LA PROVINCIA DE CÓRDOBA

Art. 437. _ Cuando se hubiere renunciado so pena de multa el recur-

Mil

d,. npolución, se tendrá por no interpuesto si transcurriere el término

,,111 hnbllrsl:l pagado o consignado a la orden del litigante apelado el co1'l'lIfI¡>ol\dionto valor. Si el recurso interpuesto fuere el de nulidad, el valor dI' 111 multa será depositado, bajo la misma sanción, al interponerse dicho I'lIellt'HO, H la orden del tribunal que haya de conocer él y que ordenará la dllvol\l(:ión si hiciere lugar a la nulidad o, caso contrario, entregarlo al IIdvl.t'tHlriO. Hi laH dos partes hubieren recurrido de la sentencia, ninguna de ellas 1H1¡.tItt'á la multa. El apelado no podrá adherirse al recurso sin devolver. la milita ubonadn, con I:ll interés legal.

TÍTULO

V

DEL JUICIO ARBITRAL SECCiÓN PRIMERA

DEL OBJETO DEL JUICIO

Art. 468. - Ar~ltraje voluntario. Toda contestación entre partes, haya tildo o no dfldutndn .10 juicio y C!uolquiera que sea, el estado de éste,

322

ARBITRAJE

puede de común acuerdo de interesados someterse a la decisión de jueces árbitros, si no hubiera disposición legal que lo prohíba.

Art. 469.- Derechos excluidos. Los derechos que no pueden ser objeto de transacción según el Código Civil, no pueden ser sometidos a arbitraje.

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS ...

323

3) la renuncia de este recurso; 4) la forma del procedimiento que debe observarse; 5) cualquiera otra cláusula o condición no prohibida.

Art. 476. - Capacidad. Las personas que no pueden transigir no pueden comprometerse en árbitros.

Art. 470. - Arbitraje forzoso. D.eberán someterse a arbitraje: 1) los juicios declarativos generales entre ascendientes y descendientes () entre hermanos consanguíneos; 2) todas las cuestiones que expresamente en los Códigos Civil y de O()mercio, se determina que se decidan por árbitros.

Art. 471. - Recurso. El auto en que el juez ordene el sometimiento a arbitraje, será apelable en relación.

SECCIÓN TERCERA

DE LOS ÁRBITROS

Art. 477. - Designación y número. Los árbitros serán nombrados de común acuerdo de interesados yen número impar que no excederá de tres.

DEL COMPROMISO ARBITRAL

Art. 478. - Atribución del juez. Si el arbitraje fuera forzoso u obligatorio por contrato y no hubiera acuerdo acerca del número de los árbitros, el juez resolverá sin lugar a recurso alguno, que sean tres o uno, según la importancia de la causa.

Art. 472.- Formas. El compromiso debe formalizarse por escritura pt\blicn o privada o por acta levantada ante el juez de la causa o ante aquél el quion correspondería el conocimiento de ella.

Art. 479. - Condiciones personales. El nombramiento no podrá recaer sino en personas mayores de edad, que sepan leer y escribir, y que estén en el pleno ejercicio de su capacidad civil, con excepción de las mujeres.

PUUdUll

Art. 473. - Forma obligatoria. Los que no saben leer ni escribir no comprometerse en árbitros por escritura privada.

Art. 480. - Facultad de las partes. Es lícito dar a los jueces ordinarios el carácter de árbitros en los asuntos que sean de su competencia y que puedan someterse a arbitraje.

Art. 474. - Requisitos. El compromiso debe contener, bajo pena de nu1idud: 1) 1a fecha de otorgamiento; 2) HI nombre de los otorgantes; .'1) 01 nombre de los árbitros; 4) la designación clara y precisa de las cuestiones sometidas a su duelHión; (,) la designación del lugar en que haya de seguirse el juicio.

Art. 481. - Jueces ordinarios. En caso de arbitraje forzoso y cuando los interesados se vieron obligados a nombrar árbitros en virtud de un contrato escrito, los jueces ordinarios conocerán de las causas de su competencia, con sujeción a las prescripciones del juicio arbitral, salvo que las partes, de común acuerdo, prefieran constituir el tribunal en la forma común en cuyo caso los honorarios de los árbitros serán a cargo de ellas.

SECCIÓN SEGUNDA

Art:. 475. - Cláusulas adicionales. Puede además estipularse en el eOlllpr'omiAo: 1) 01 plazo en que los árbitros deben pronunciar la sentencia; 2) una multa que deberá satisfacer el recurrente para ser oído en IIPllln(:ión;

Art. 482. - Oportunidad. Si las partes se pusieran de acuerdo en conAtituir Hl tribunal arbitral en la forma común, procederán a verificar el !1omhrnmiento, () el juez las Hmplazará con igual objeto, bajo apercibimiento dH procodorse en n~beldfu. Art. 48:1. - Nombrnmion!o de oficio. Cuando alguno de los obligadOH 11 IInmJl' UIIlOrnbl'nmll111!;o no eOmpnl'lleillru, () euundo no pudieran ponerse

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS...

ARBITRAJE

324

SECCIÓN CUARTA

de acuerdo, el juez lo hará de oficio en abogados de la matrícula, según el orden de lista, y en cuanto fuera posible haciendo omisión de aquellos en que las partes no hubieran convenido.

DEL PROCEDIMIENTO

Art. 492. - Presidente. Inmediatamente de aceptado el cargo, los árbitros, si fuesen tres, nombrarán su presidente, que dirigirá el procedimiento y dictará, por sí solo, las providencias de mero trámite.

Art. 484. - Nueva designación. Si alguno de los árbitros nombrados de oficio o de común acuerdo no aceptase el cargo, o si habiéndolo aceptado fuera menester reemplazarlo, el nombramiento quedará sin efecto con r9specto a todos los nombrados.

Art. 493. ..,.... Secretario. Las actuaciones se harán ante escribano público, nombrado por los árbitros, o ante dos testigos si no hubiera escribano en el lugar.

Art. 485. - Aceptación. Efectuado el nombramiento, sea judicialmente o sea en la escritura de compromiso, el juez ordenará que se notifique l\ IOB nombrados para su aceptación jurada, sin cuyo requisito no podrán desempeñar sus funciones.

Art. 494. - Procedimiento. Si el compromiso no contuviera estipulaeión respecto a la forma en que los árbitros deban conocer y fallar el asunto éstos lo harán formando tribunal y según el procedimiento del juicio qu~ corresponda.

Art. 486. - Efectos. La aceptación de los árbitros da derecho a las pllrtes para compelerlos al desempeño de su cargo, bajo responsabilidad de dat'los y perjuicios. Art. 487. - Recusación. Los árbitros son recusables en la misma forma y por las mismas causas que los jueces ordinarios, pero los que hayan "Ido nombrados de común acuerdo, no lo serán sino por causas nacidas o conocidas después del nombramiento. Art. 488. - Plazo. La recusación se interpondrá ante los mismos ár'bltros dentro de seis días desde que fuera conocida la causa, o ante el juez ,,1 aquéllos no hubieran aún aceptado el cargo. Art. 489. - Incidente. El incidente será remitido para su decisión al

.Juez a quien correspondería el conocimiento del asunto, si no se hubieran nombrado árbitros.

Art. 490. - Apartamiento. Es aplicable a los árbitros 10 establecido por In ley sobre el deber que tienen los jueces de inhibirse del conocimiento dul otlUnto, cuando se hallen comprendidos en algunas de las causas de rucusnción. Art. 491. - Suspensión de término. El término para dictar senttlnl,1a no correrá durante el artículo de recusaeión.

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Art. 495. - Exclusión del artículo previo. En el juicio arbitral no podrá deducirse ninguna excepción en forma de artículo previo. Art. 496. - Prueba. Podrá producirse prueba desde la aceptación de los árbitros hasta el llamamiento de autos para definitiva. -~

Art. 497. - Rebeldía. Cuando el juicio se siga en rebeldía verdadera, se dará participación en él al defensor que se nombre.

SECCIÓN QUINTA

DE LA SENTENCIA Art. 498. _ Término. Los árbitros pronunciarán su fallo sobre todos los puntos sometidos a su decisión y dentro del plazo señalado en el compromiso, con lás prórrogas que se les hubieran acordado, o dentro del término legal si no hubiera estipulación al respecto.

Art. 499. - Cómputo. El término para fallar será continuo y empezará a correr desde la última diligencia de aceptación, salvo casos de recusación. Art. 300. - Término legal. Cuando no hubiera término estipulado, los árbitros fallarán dentro de cinco mesl:ls.

326

ARBITRAJE

NORMAS SOBRE ARBITRAJE DE LOS CÓDIGOS ...

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Art. 501. - Regulación del procedimiento. Los árbitros restringirán los términos del procedimiento, con arreglo al tiempo que tengan para dictar sentencia.

. Art. 511. - Notificación de la sentencia. La sentencia arbitral será notIficada en .ellugar donde tuviese su asiento el juzgado,. y en la misma forma prevemda para las dictadas por jueces ordinarios.

Art. 502. - Amigable composición. El arbitraje forzoso es por su naturaleza de amigable composición, y los árbitros deben fallar la causa ex Clquo et bono, moderando según las circunstancias el rigor de las leyes y dando a los elementos de prueba mayor o menor eficacia de la que les corresponda por derecho.

, Art. 512. -Re~ursos. Cuando el arbitraje fuese voluntario, procederan contra la sentencIa arbitral los mismos recursos que contra las dictadas por jueces ordinarios, a menos que hubieran sido expresamente renunciados.

Art. 503. - Estricto derecho. El arbitraje voluntario es de estricto dQrQcho, a menos que los interesados convinieran lo contrario, y los árbitros dQben fallar la causa como si fueran jueces ordinarios.

. Art .. 513. - Renuncia a la apelación. Si el recurso de apelación hubIese SIdo renunciado de un modo absoluto, será denegado irremisiblemente, y pasados cinco días sin interponerse el de nulidad la sentencia quedará ejecutoriada. '

Art. 504. - Decisión por mayoría. Si hubiera disconformidad entre 10M árbitros, hará sentencia el voto de la mayoría, y el disidente podrá salvar 411 IlUyo y expresar sus fundamentos. Art. 505. - Omisión de pronunciamiento. Si por cualquier causa no HO pronunciara el laudo, y el arbitraje fuese forzoso u obligatorio por (!orlt,rato, se procederá a nuevo nombramiento. Art. 506. - Sanciones. Los árbitros que no fallaran dentro del térmi IlO, Ai n causa justificada, responderán por los daños y perjuicios causados y TlIlrderán todo derecho a honorarios. Art. 507. - Negativa a fallar. Si alguno de los árbitros se resistiere 1\ dictar Aentencia, bastará que ella sea firmada por la mayoría, circunstanetn de que se hará mención, y producirá los mismos efectos que si hubiera Hldo í1rmada por todos. Art. 508. - Falta de mayoría. Cuando no pudiera formarse mayoría, procederá a nombrar otro árbitro en la forma establecida, para que dirima IOH puntos en que hubiera discordia.

HII

Art. 514. - Caso de multa. Cuando se hubiera renunciado bajo pena de mult~ al recurs~ de apelación, se tendrá por no interpuesto en tiempo y forma, SI transcurnese el término sin haberse pagado aquélla o consignado a la orden del colitigante. Art. 5~5. ~ Exención de multa. Si las dos partes hubiesen apelado a l~ sentencIa, nmguna de ellas pagará la multa, y si el apelado se adhiriese mas tarde a la apelación, se devolverá la multa abonada por el apelante con el interés legal. Art. 516. - Nulidad. La renuncia de los recursos no será obstáculo para el de nulidad, que es irrenunciable, y procederá en los casos siguientes: 1. por ser nulo el compromiso; 2. por haberse pronunciado la sentencia sin oír a los interesados negándoles el derecho de presentar por lo menos un escrito' ' 3. por haberse n~gado el despacho de alguna diligenci~ de prueba; 4. por haberse dIctado la sentencia fuera de término' 5. por versar la. sentencia sobre cosas no comprendidas en el juicio.

.IIJIIZ

Art. 509. - Notificación. La sentencia de los árbitros será pasada al ordinario, a quien hubiera correspondido conocer del asunto, a no mlldlar arbitraje, para que sean notificadas las partes.

mt~rpuestos

Art. 510. - Protocolización y ejecución. El juez competente ordenorá que Hea cumplida y ejecutoriada previa su inserción en el libro de KlllltullcinH, donde será firmada por él y autorizada por el secretario.

Art. 518. - Tribunal de alzado. Conocerá de los recursos contra la sentencia Ilrbitrllleljuoz o tribunal quo hubiose conocido de ellos si la causa Mil hubillTa fallado por In .luHtlcln ordinario.

.

Art. 517. - Interposición de recursos. Los recursos legales serán en tiempo y forma, ante el juez por cuya orden se hubiera notIficado la sentencia.

328

ARBITRAJE

Art. 519. - Arbitraje en segunda instancia. Si se hubiera comprometido en árbitros un asunto en última instancia, la sentencia arbitral, será definitiva, sin perjuicio del recurso de revisión, si hubiera sido dictado por árbitros juris. Art. 520. - Modos de los recursos. Los recursos contra el laudo arbitral serán concedidos en la misma forma en que deben serlo los que procedan contra las sentencias de los jueces ordinarios. Art. 521. - Facultades de la alzada. Losjueces ordinarios al conocer de los recursos contra la sentencia arbitral, harán uso del arbitrio judicial con la misma amplitud que por la ley o el compromiso correspondiera.

11. LEYES DE ARBITRAJE

1) LEY ESPAÑOLA Nº 36 DEL 5/12/1988 ("B.O.E." núm. 293, de 7 de diciembre de 1988) La sustitución del régimen jurídico del arbitraje de Derecho Privado vigente viene siendo reclamada desde diversos sectores y corporaciones. La ley de 22 de diciembre de 1953 supuso un innegable avance sobre la situación existente con anterioridad. Sin embargo, la ley de 1953 estaba concebida para la solución arbitral de conflictos de Derecho Civil en el más estricto sentido de la palabra; la práctica ha demostrado, en cambio, que dicha ley no sirve para solucionar mediante instrumentos de composición arbitral las controversias que surgen en el tráfico mercantil, ni menos aún para las que surgen en el tráfico mercantil internacional. La nueva regulación se estructura en nueve Títulos. El Título 1 delimita el ámbito de aplicación de la ley, configurando el objeto sobre el que pueda recaer el arbitraje y separando esta institución de otras figuras afines. Se elimina la distinción entre el contrato preliminar de arbitraje y el compromiso, que efectúa la ley de 1953. El convenio arbitral, instrumento en el que se plasma el derecho de las personas a solucionar las cuestiones litigiosas de su libre disposición que reconoce el artículo 1º, puede tener por objeto cuestiones presentes o futuras. Se trata con ello de superar la relativa ineficacia de la cláusula compromisoria o contrato preliminar de arbitraje, que s.olía estipularse antes del nacimiento real de la controversia entre las partes, obligando quizá por la misma naturaleza de las cosas a exigir su formalización judicial cuando la controversia ya estaba presente entre las partes. El Título 11 introduce como novedades el principio de libertad formal en el convenio arbitral, la consagración legislativa del principio de separabilidad del convenio arbitral rio de un negocio jurídico principal y, sobn~ todo, la posibilidad de que las partes defieran a un tercero el nombrnmiento do lo!! árbitros 0, ineluso,ln organizaeión del sistema arbitral.

ARBITRAJE

doLo de un amplio margen de actuación al principio de autonomía de la untad, pero se adoptan las cautelas lógicas frente a las posibles situa()11~!I de desigualdad contractual en las que puedan encontrarse las partes. , Ka declara nulo el convenio que coloque a una de las partes en situación privilegio en relación con la designación de los árbitros, se contempla el ~!lto de convenio arbitral como cláusula ria de un contrato de ón y se dispone que los reglamentos arbitrales que establezcan las nciones y entidades sin ánimo de lucro y corporaciones de Derecho leo a quienes se permite que las partes encomienden la organización y I:ltración de servicios arbitrales se protocolicen notarialmente a fin de _nulr" .... de la necesaria fijeza. El Título III se refiere a los árbitros y regula' su capacidad, sus ompntibilidades y su abstención y recusación. En el caso de pluralidad árbitros, éstos elegirán un presidente a quien incumbe dictar el laudo en CiliO de que no hubiera acuerdo mayoritario. El procedimiento arbitral, regulado en el Título IV, queda también mltldo en gran parte a la autonomía de la voluntad. Sin embargo, se tJull.lre la observancia de unos trámites mínimos y, en todo caso, el respeto 10H principios de audiencia, contradicción e igualdad. I~J Título V regula el laudo arbitral, exigiendo su motivación y su ot.lfh:nción fehaciente a las partes. Cabe destacar como novedad la regu(jn du la posibilidad de corregir errores u omisiones materiales. )-:1 Trtulo VI se dedica a la intervención jurisdiccional a lo largo del 1'(I(:mUrniento arbitral. Tal intervención se ha reducido a la estrictamente 11('ul4urin. Con la intención de simplificar el procedimiento arbitral propiat.11 dicho y en línea con lo establecido en otros ordenamientos, se IWIlIllilHlda a los árbitros, en defecto de acuerdo de las partes, la delimi(\n do la controversia sometida a arbitraje, lo que permitirá descargar In Adrn i nistración de Justicia de algunas de las funciones que actualmente 11 ollcornendadas en la formalización judicial del arbitraje. 1.:1 convenio arbitral no implica renuncia de las partes a su derecho n
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331

laudo una decisión puramente privada, su anulación debería incumbir a los juzgados de Primera Instancia. La ley ha optado por la vía intermedia, consciente de que un órgano pluripersonal con competencias en el orden civil como la Audiencia Provincial, tal y como aparece configurada en la Ley Orgánica del Poder Judicial, podía ser el adécuado para conocer de la anulación. Se prevé, por otra parte, que, en tanto se tramita la posible anulación, pueda el interesado solicitar la adopción de medidas cautelares que garanticen la efectividad del laudo. El Título VIII regula la ejecución judicial del laudo, con un sistema lo suficientemente completo como para encauzar la pretensión de ejecución y la oposición a la misma con las garantías suficientes para ambas partes. El Título IX prevé el reconocimiento, que se atribuye al Tribunal Supremo, y la ejecución, que se atribuye a los Jueces de Primera Instancia de los laudos arbitrales extranjeros, sin perjuicio de los tratados interna~ cionales que formen parte del ordenamiento interno y de los cuales ya están haciendo uso nuestros Tribunales con relativa frecuencia. En el Título X se contienen normas de Derecho Internacional Privado relativas a la capacidad para otorgar el convenio arbitral, a la validez y lo~ efectos de éste y a la ley aplicable para decidir el fondo de la cuestión litigiosa, cuando se trate de un arbitraje de derecho. Se ha mantenido el criterio, ya presente en el artículo 10.5 del Código Civil, de exigir algún grado de conexión entre la ley aplicable y la controversia objeto de arbitraje, a fin de evitar que por la vía del arbitraje se produzca lo que se ha dado en llamar la fuga del Derecho de determinadas relaciones jurídicas internacionales. La ley efectúa una reforma en profundidad del arbitraje para que esta institución resulte apta no sólo para resolver los litigios que se planteen en el marco de complejas relaciones mercantiles o de aisladas relaciones jurídico-civiles, sino también para eliminar conflictos como los que se producen en el tráfico jurídico en masa, mediante la autonomía de la voluntad de las partes. El Comité de Ministros del Consejo de Europa, en su Recomendación 12/1986, referente a ciertas medidas tendentes a prevenir y reducir la sobrecarga de trabajo de los Tribunales, postula que los gobiernos adopten las disposiciones adecuadas para que "en los casos que se presten a ello, el arbitraje pueda constituir una alternativa más accesible y más eficaz a la acción judicial". Por ello, leyes recientes, como la de Ordenación del Seguro Privado, la General para la Defensa de los Consumidores y s, la de Propiedad Intelectual y la de Ordenación de los Transportes Terrestres crean instancias arbitrales u Ius que la presente ley servirá de norma complementaria, especial mente dOHde 01 punto do vista procesal.

ARBI1RAJE

332

Esta ley facilitará un cauce sencillo y económico para la eliminación de conflictos mediante el uso de su libertad por parte de los ciudadanos, garantizando, al mismo tiempo, que el sistema que se instaura es igualitario. Se trata, en definitiva, de remover, conforme ordena el artículo 9º de la Constitución, los obstáculos que dificulten o impidan la libertad y la Igualdad del individuo y de los grupos en que se integra.

TÍTULO

1

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Art. 42 • - 1. Los árbitros decidirán la cuestión litigiosa con sujeción a derecho o en equidad, según su saber y enten.der, a elección de las partes. 2. En el caso de que las partes no hayan optado expresamente por el arbitraje de derecho, los árbitros resolverán en equidad, salvo que hayan encomendado la i stración del arbitraje a una corporación o asociación, en cuyo caso se estará a lo que resulte de su reglamento.

TíTULO

II

DISPOSICIONES GENERALES

DEL CONVENIO ARBITRAL Y SUS EFECTOS

.¡\rtículo F. -Mediante el arbitraje, las personas naturales ojurídicas pueden someter, previo convenio, a la decisión de uno o varios árbitros las cuestiones litigiosas, surgidas o que puedan surgir, en materias de su libre disposición conforme a derecho(*).

Art. 52. - 1. El convenio arbitral deberá expresar la voluntad inequívoca de las partes de someter la solución de todas las cuestiones litigiosas o de algunas de estas cuestiones, surgidas o que puedan surgir de relaciones jurídicas determinadas, sean o no contractuales, a la decisión de uno o más árbitros, así como expresar la obligación de cumplir tal decisión. 2. Si el convenio arbitral se ha aceptado dentro de un contrato de adhesión, la validez de este pacto y su interpretación se acomodarán a 10 prevenido por las disposiciones en vigor respecto de estas modalidades de contratación.

Art. 2 2•

-

1. No podrán ser objeto de arbitraje:

a) las cuestiones sobre las que haya recaído resolución judicial firme y

definitiva, salvo los aspectos derivados de su ejecución; b) las materias inseparablemente unidas a otras sobre las que las partes no tengan poder de disposición; e) las cuestiones en que; con arreglo a las leyes, deba intervenir el Ministerio Fiscal en representación y defensa de quienes, por carecer de t~npacidad de obrar o de representación legal, no pueden actuar por sí mismo. 2. Quedan excluidos del ámbito de aplicación de la presente ley los nrbitrajes laborales.

Art. 3 2 • - 1. El arbitraje para ser válido deberá ajustarse a las proscripciones de esta ley. 2. Cuando en forma distinta de la prescripta en esta ley dos o más I)(\rsonas pacten la intervención dirimente de uno o más terceros y acepten llxpresa o tácitamente su decisión, después de emitida, el acuerdo será válido y obligatorio para las partes si en él concurren los requisitos necesarios para In validez de un contrato. J<;J urLi<:uJo 39 del texto refundido de la Ley General Presupuestaria, aprobado por Jt(l/d Decreto legislativo 109I!1988, del 23 de septiembre, dispone: "No se podrá trullHigir judicial ni extrajudicialmente sobre los derechos de la Hacienda pública, ni Momotor a arbitraje las contiendas que se susciten respecto de los mismos, sino Ilwdlllnttl Ro al Decreto acordado en Consejo de Ministros, previa audiencia del de J':MLlldo en plono".

(+)

Art. 6 2 • - 1. El convenio arbitral deberá formalizarse por escrito y podrá concertarse como cláusula incorporada a un contrato principal o por acuerdo independiente del mismo. 2. Se entenderá que el acuerdo se ha formalizado por escrito no sólo cuando esté consignado en un único documento suscrito por las partes, sino también, cuando resulte de intercambio de cartas, o de cualquier otro medio de comunicación que deje constancia dócumental de la voluntad de las partes de someterse al arbitraje. Art. 72. - Excepcionalmente, será válido el arbitraje instituido por la sola voluntad del testador que lo establezca para solucionar las diferencias que puedan surgir entre herederos no forzosos o legatarios para cuestiones relativas a la distribución o istración de la herencia. Art. 8 2 • - La nulidad de un contrato no llevará consigo de modo necesario la del convenio arbitral rio. Art. 9 2 • - 1. El contenido del convenio arbitral podrá extenderse a la designación de los órbitros y a la determinación de las reglas de procedimiento. Si las partes no hubieren puctado sobre estos extremos podrán completar,

ARBITRAJE

334

un cualquier momento, mediante acuerdos complementarios, el contenido dol convenio arbitral. 2. Las partes podrán deferir a un tercero, ya sea persona física o Jurídica, la designación de los árbitros. 3. Será nulo el convenio arbitral que coloque a una de las partes en cunlquier situación de privilegio con respecto a la designación de los árbitros. Art.10. -1. Las partes podrán también encomendar la istración dul nrbitraje y la designación de los árbitros, de acuerdo con su reglamen-

to, u:

a) corporaciones de Derecho Público que puedan desempeñar funciones arbitrales, según sus normas reguladoras; b) asociaciones y entidades sin ánimo de lucro en cuyos estatutos se prevean funciones arbitrales. 2. Los reglamentos arbitrales de las Corporaciones de Derecho Públiel) y de las Asociaciones y sus modificaciones, se protocolizarán notarinlmente. 3. La Corporación o Asociación quedará obligada, desde su aceptación, 1\ 10 istración d¡¡l arbitraje.

Art. 11. -1. El convenio arbitral obliga a las partes a estar y pasar por lo estipulado e impedirá a los jueces y tribunales conocer de las w(lHtiones litigiosas sometidas a arbitraje, siempre que la parte a quien IntHl'm;e lo invoque inmediatamente a la oportuna excepción. 2. Las partes podrán renunciar por convenio al arbitraje pactado, qundnndo expedita la vía judicial. En todo caso, se entenderá que renundnn (:uando, interpuesta demanda por cualquiera de ellas, el demandado o dllrnnndados realicen, después de personados en el juicio, cualquier Iwtlvidad procesal que no sea la de proponer en forma la oportuna ex(:III)(:ión.

TÍTULO

III

DE LOS ÁRBITROS Art. 12. -1. Pueden ser árbitros las personas naturales que se hallen, HU aceptación, en el pleno ejercicio de sus derechos civiles. 2. Cuando la cuestión litigiosa haya de decidirse con arreglo a Derecho, IOH l~l'biLr()s habrán de ser abogados en ejercicio. :3. No podrán actuar como árbitros quienes tengan con las partes o con In (:onl.l'oversia que se les someto, nlguna de las relaciones que establecen

dIIH(\(l

LEYES DE ARBITRAJE

335

la posibilidad de abstención y recusación de un juez, sin per;juicio de 10 dispuesto en el artículo 17.2. 4. Tampoco podrán actuar como árbitros los jueces, magistrados y fiscales en activo, ni quienes ejerzan funciones públicas retribuidas por arance1. Art. 13. -El número de árbitros, que será siempre impar, y las reglas para el nombramiento del presidente del Colegio Arbitral, en el caso de ser varios, se fijarán por las partes de común acuerdo. A falta de acuerdo los árbitros serán tres y el presidente del Colegio Arbitral será elegido' por mayoría por los propios árbitros. Si éstos no llegaren a un acuerdo ejercerá como presidente el árbitro de mayor edad. Cuando la istración del . arbitraje se haya encomendado a una Corporación o Asociación, la designación de presidente se hará de acuerdo con su reglamento. Art. 14. -El nombramiento de los árbitros en el supuesto del artículo 1.0.1 se efectuará conforme a los reglamentos de la Corporación o Asociación, Slempre que se respeten los requisitos exigidos en la presente ley y sin que puedan ser designados árbitros quienes hubieren incumplido su encargo dentro del plazo establecido o su prórroga o incurrido en responsabilidad declarada judicialmente en el desempeño de anteriores funciones arbitrales. Art.15. -1. La designación se comunicará fehacientemente a cada uno de los árbitros para su aceptación. 2. Si los árbitros no hubiesen aceptado por escrito ante quien los designó en el plazo de quince días naturales a contar desde el siguiente a su notificación, se entenderá que no aceptan el nombramiento. 3. En lamisma forma y con los mismos efectos, se procederá en los casos en que la designación se hiciera por medio de una Corporación o Asociación o en el caso del artículo 9.2. Art. 16. - 1. La aceptación obliga a los árbitros y, en su caso, a la Corporación o Asociación, a cumplir fielmente su encargo, incurriendo, si no lo hicieren, en responsabilidad por los daños y perjuicios que causaren por dolo o culpa. En los arbitrajes encomendados a una Corporación o Asociación, el per:judicado tendrá acción directa contra la misma, con independencia de las acciones de resarci miento que asistan a aquélla contra los árbitros. 2. Salvo pacto en contrnrio, tanto los árbitros como la Corporación o Asoeiación podrnn oxig-il' n lnl'! pnrttll'! la provisión de fondos que estimen noensnriu pum ntondHt' n 1m; hOl1ot'l1t'ioH de los árbitros y a los gastos que PU(l(lllll pl'OdueirHIl un In IldrnilliH(.rn(',ión dol nrbitrujo.

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336

Art. 17. - 1. Los árbitros podrán ser recusados por las mismas causas que los jueces, con las especialidades de los párrafos siguientes. . 2. Los árbitros sólo son recusables por causas que hayan sobrevemdo después de su designación. También podrán serlo por causas anteriores cuando no hubieren sido nombrados directamente por las partes o cuando aquéllas fueren conocidas con posterioridad. . 3. Las personas designada"! árbitros están obligadas á poner de mamfiesto las circunstancias que puedan determinar su recusación tan pronto como las conozcan. Art. 18. - 1. Si el árbitro recusado acepta la recusáción será apartado de sus funciones, procediéndose al nombramiento de otro en la forma prevista para las sustituciones. 2. Si no la aceptare, el interesado podrá, en su caso, hacer valer la recusación al solicitar la anulación del laudo. Art. 19. - Cualquiera que sea la causa por la que haya que designar un nuevo árbitro, se hará por el mismo procedimiento mediante el cual fue désignado el sustituido. Art. 20. - 1. De acuerdo con las partes, los árbitros podrán nombrar un secretario. 2. En su defecto, los árbitros podrán elegir de entre ellos, si lo considl;lran conveniente, al que desempeñe las funciones de secretario, que en ningún caso deberá ser el presidente del Colegio arbitral.

TÍTULO

IV

LEYES DE ARBITRAJE

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Art. 22. - 1. El procedimiento arbitral comienza cuando los árbitros hayan notificado a las partes por escrito la aceptación del arbitraje. 2. La inactividad de las partes no impedirá que se dicte el laudo ni le privará de eficacia. Art. 23. - 1. La OpOSlClOn del arbitraje por falta de competencia objetiva de los árbitros, inexistencia, nulidad o caducidad del convenio arbitral deberá formularse en el momento de presentar las partes sus respectivas alegaciones iniciales. 2. Si los árbitros estimaren la oposición planteada sobre las cuestiones del párrafo anterior quedará expedito el a los órganos jurisdiccionales para la solución de la cuestión litigiosa sin qU:e quepa recurso contra la decisión arbitral. La decisión arbitral desestimatoria sobre estas cuestiones podrá impugnarse, en su caso, al solicitarse la anulación judicial del laudo. 3. En todo caso, la falta de competencia objetiva de los árbitros podrá ser apreciada de oficio por éstos aunque no hubiese sido invocada por las partes. Art. 24. - 1. Salvo lo acordado en el convenio arbitral o lo que dispongan los reglamentos arbitrales, los árbitros decidirán el lugar donde se desarrollará la actuación arbitral, así como el lugar en el que deban realizar cualquier actuación concreta y lo notificarán a las partes. 2. Salvo acuerdo de las partes, los árbitros determinarán el idioma o idiomas en que haya de desarrollarse el procedimiento arbitral y lo notificarán a las partes. N o podrán elegir un idioma que ninguna de las partes conozca o que no sea oficial en el lugar en que se desarrollara la actuación arbitral. 3. Las partes podrán designar un domicilio para recibir notificaciones. En su defecto, se entenderá como domicilio el del propio interesado o, en su caso, el de su representante.

DEL PROCEDIMIENTO

Art. 21. - 1. El procedimiento arbitral se ajustará en todo caso a lo dispuesto en esta ley, con sujeción a los principios esenciales de audiencia, contradicción e igualdad entre las partes. 2. El desarrollo del procedimiento arbitral se regirá por la voluntad de lal'! partes o por las normas establecidas por la Corporación o Asociación a In que se haya encomendado la istración del arbitraje y, en su defecto, por acuerdo de los árbitros. 3. Las partes podrán actuar por sí mismas o valerse de abogado en uJercicio.

Art. 25. - 1. Los árbitros no están sujetos en el desarrollo del arbitraje a plazos determinados, salvo acuerdo de las partes y sin peIjuicio de lo establecido en est~ ley respecto del plazo para dictar el laudo. 2. No obstante, los árbitros fijarán a las partes plazos preclusivos para formular las alegaciones. Art. 26. - Los árbitros practicarán a instancia de parte, o por propia. iniciativa, las prul;lbas qUI;l estimen pertinentes y isibles en Derecho. A toda práctiea d{l prullbn twrán citadas y podrán intervenir las partes o sus representante!!.

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Art. 27. - Los árbitros podrán solicitar el auxilio del juez de Primera Instancia del lugar donde se desarrolle el arbitraje, en la forma prevenida en el artículo 43, para practicar las pruebas que no puedan efectuar por sí mismos. Art. 28. - Si en el curso del arbitraje se incorpora un nuevo árbitro en sustitución de otro anterior, se volverán a practicar todas las pruebas que se hubieren realizado con anterioridad, salvo si el árbitro se considerara Bufic.:ientemente informado por la lectura de las actuaciones. Art. 29.- Los árbitros podrán acordar, una vez practicadas las pruebas, oír a las partes o a sus representantes.

TÍTULO

V

DEL LAUDO ARBITRAL

LEYES DE ARBITRAJE

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2. El laudo se protocolizará notarialmente y será notificado de modo fehaciente a las partes.

Art. 34. - El laudo arbitral, así como cualquier acuerdo o resolución del Colegio arbitral, se decidirá por mayoría de votos, dirimiendo los empates el voto del presidente. Si no hubiere acuerdo mayoritario, el laudo será dictado por el presidente. Art. 35. - 1. Los árbitros se pronunciarán en el laudo sobre las costas del arbitraje, que ind uirán los honorarios y gastos debidamente justificados de los árbitros, los gastos que origine la protocolización notarial del laudo y su aclaración, los derivados de notificaciones y los que origine la práctica de las pruebas y, en su caso, el coste del servicio prestado por la corporación o asociación que tenga encomendada la istración del arbitraje. 2. Salvo acuerdo de las partes, cada una de ellas deberá satisfacer los gastos efectuados a su instancia y los que sean comunes por partes iguales, a no ser que los árbitros apreciasen mala fe o temeridad en alguna de ellas.

Art. 30. -1. Si las partes no hubieran dispuesto otra cosa, los árbitros deberán dictar su laudo en el plazo de seis meses, contados desde la fecha un que hubieren aceptado la resolución de la controversia o desde el día en CJuo fU(;lra sustituido el último de los componentes del Colegio arbitral. Este pInzo sólo podrá ser prorrogado por acuerdo de las partes, notificado a los árbitros antes de la expiración del plazo inicial. 2. Transcurrido el plazo sin que se hubiere dictado el laudo, quedará Mln efecto el convenio arbitral y expedita la vía judicial para plantear la (!(mtrovHrsia.

Art. 36. - 1. Dentro de los cinco días siguientes a la notificación del laudo cualquiera de las partes podrá pedir a los árbitros que corrijan cualquier error de cálculo, de copia, tipográfico o similar o que aclaren algún concepto oscuro u omisión del laudo. 2. Los árbitros resolverán dentro de los diez días siguientes, protocolizarán su decisión notarialmente y harán que se notifique fehacientemente a las partes. Si en el plazo señalado no hubiesen resuelto se entenderá que deniegan la petición.

Art. 31. - En cualquier momento antes de dictarse el laudo las partes, do t:nmún acuerdo, pueden desistir el arbitraje o suspenderlo por un plazo durto y determinado.

Art. 37. - El laudo arbitral firme produce efectos idénticos a la cosa juzgada. Contra el mismo sólo cabrá el recurso de revisión, conforme a lo establecido en la legislación procesal para las sentencias judiciales firmes.

Art. 32. - 1. El laudo deberá dictarse por escrito. Expresará al menos circunstancias personales de los árbitros y de las partes, el lugar en que Mil dicta, la cuestión sometida a arbitraje, una sucinta relación de las pruebas prnet.icudas, la.c:¡ alegaciones de las partes y la decisión arbitral. 2. 1m laudo será motivado cuando los árbitros decidan la cuestión Iit.lWOHU con sujeción a Derecho. lllti

ArL 88. - 1. El laudo será firmado por los árbitros, que podrán hacer ('()l1Htnr HU parecHr discrHpante. Si alguno de los árbitros no lo firmase, se Illltulldurá que SH adhiere a la decisión dl~ la mayoría.

TíTULO

VI

DE LA INTERVENCIÓN JURISDICCIONAL

Art. 38. - 1. Si las partes no se pusieren de acuerdo con la designación de los árbitros, se procederá a instancia de cualquiera de los interesados a la formalización judicial del arbitraje conforme a las reglas establecidas en los artículoH siguÍontllH. 2. No olmLnn(;(', no procudHrá la formalización judicial del arbitraje si los árbitro" huhlllrllfl Mido dmlignndoH dirllctamente por las partes y todos o

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ARBITRAJE

alguno de ellos no aceptasen o se imposibilitasen para emitir el laudo o si la corporación o asociación a la que se encomendó la istración del arbitraje no aceptase el encargo. En estos casos, salvo que las partes lleguen a un acuerdo, quedará expedita la vía judicial para la resolución de la controversia.

Art. 39. - 1. Será competente para conocer de la formalización judicial del arbitraje el juez de Primera Instancia del lugar donde deba dictarse el laudo; en su defecto, a elección del actor, el del domicilio o residencia habitual de cualquiera de los demandados. 2. El actor se dirigirá por escrito al juzgado, indicando las circunstancias concretas de la falta de acuerdo. Acompañará al escrito los documentos acreditativos del convenio arbitral. 3. El juez procederá conforme a las formalidades previstas para el juicio verbal. Art. 40. - 1. La incomparecencia del demandado o de algunos de los demandados o de sus representantes no suspenderá la celebración del acto. 2. La incomparecencia del demandante o de todos los demandantes o
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LEYES DE ARBITRAJE

4. El sorteo se hará, en proporClOn de tres -titular y dos suplentes-, por cada plaza de árbitro. En caso de renuncia, abstención, recusación aceptada o incapacitación sobrevenida, sustituirá al titular el primer suplente y a éste el segundo. 5. Si mediante las reglas indicadas no fuere posible proceder al nombramiento de los árbitros, el juez designará libremente a abogados en ejercicio, si se tratare de arbitraje de derecho; cuando los árbitros deban decidir en equidad, el juez solicitará de los Colegios profesionales, Cámaras de Comercio, Industria y Navegación y otras Corporaciones, o a su órgano representante de carácter general, la remisión de las listas de profesionales colegiados para la libre designación de los que estime eonvenientes, oyendo la propuesta de las partes, o bien de entre los que éstos propongan de común aeuerdo.

Art. 42. - 1. El juez únicamente podrá rechazar la formalización judicial del arbitraje cuando considere por los documentos aportados que no consta de manera inequívoca la voluntad de las partes. 2. El auto accediendo a la formalización judicial del arbitraje, que no prejuzgará la validez del convenio arbitral, no es susceptible de recurso alguno. 3. El auto denegatorio de la formalización será apelable. Contra la resolución de la Audiencia Provincial no cabrá recurso alguno y los puntos que hayan sido objeto de debate no podrán motivar en su día la declaración de nulidad a que se refiere el título VII de esta ley. Art. 43. - En los casos de auxilio jurisdiccional para la práctica de pruebas previstas en el artículo 27, el árbitro o el presidente del colegio arbitral se dirigirá por escrito al juez de Primera Instancia del lugar donde deba efectuarse la citación judicial u ordenarse la diligencia probatoria. El juez procederá conforme a las reglas de la Ley de Enjuiciamiento Civil y practicará bajo su exclusiva dirección, si se lo pide el árbitro, la prueba solicitada, entregando testimonio de las actuaciones al solicitante.

Art. 44. - Los jueces de Primera Instancia rechazarán fundamentalmente la práctica de pruebas contrarias a las leyes, sin que contra sus resoluciones quepa recurso alguno. TÍTULO

VII

DE LA ANULACIÓN DEL LAUDO

Art. 45. - El laudo sólo podrá anularse en los siguientes casos: 1. Cuando el convenio arbitral fuese nulo.

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ARBITRAJE

2. Cuando en el nombramiento de los árbitros y en el desarrollo de la actuación arbitral no se hayan observado las formalidades y principios esenciales establecidos en la ley. 3. Cuando el laudo se hubiere dictado fuera de plazo. 4. Cuando los árbitros hayan resuelto sobre puntos no sometidos a su decisión o que, aunque lo hubiesen sido, no pueden ser objeto de arbitraje. En estos casos la anulación afectará sólo a los puntos no sometidos a decisión o no susceptibles de arbitraje, siempre que los mismos tengan sustantividad propia y no aparezcan indisolublemente unidos a la cuestión principal. 5. Cuando el laudo fuese contrario al orden público.

Art. 46. - 1. El conocimiento del recurso de anulación corresponderá a la Audiencia Provincial del lugar donde se hubiere dictado el laudo. 2. El recurso se interpondrá por medio de un escrito motivado que habrá de ser presentado dentro de los diez días siguientes al de la notificación del laudo o de la aclaración a que se refiere el artículo 36, si alguna de las partes la hubieren solicitado. 3. En dicho escrito se expondrán los fundamentos que sirvan para apoyar el motivo o motivos de anulación invocados, proponiéndose la prueba que sea necesaria y pertinente. Art. 47. - 1. Al escrito de recurso se acompafiarán los documentos Justificativos del convenio y del laudo arbitrales. 2. La Sala dispondrá los apremios necesarios para compeler a los árbitros a la entrega de las actuaciones arbitrales, si fueren necesarias y el rf\wrrente no hubiere podido obtenerlas. Art. 48. -1. Las demás partes podrán impugnar por escrito el recurso dentro de veinte días desde el traslado de la copia del mismo, proponiendo, Mi fueren necesarias, las pruebas que reúnan los requisitos anteriormente uxpresados. 2. Las pruebas habrán de practicarse en el plazo máximo de veinte días. Art. 49. - 1. Dentro de seis días desde la terminación del plazo eoncedido para la práctica de las pruebas, las partes podrán solicitar vista pllbliea. La Sala accederá a ella dentro de los dos ¡lías siguientes, si al menos una parte la pidiere. 2. Dentro de los diez días siguientes al transcurso del plazo sefialado (ln 01 párrafo anterior sin petición de vista o, en otro caso, de los posteriores It la celebración de ésta, la Audiencia Provincial dictará senteneia contra la ti ue no cabrá ulterior recurso.

LEYE..'3 DE AHI3JTHAJE

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Art. 50. - 1. Recurrirlo el laudo, la parte a quien interese podrá solicitar del juez de Primera Instancia que fuere competente para la ejecución las medidas cautelares conducentes a asegurar la plena efectividad de aquél una vez que alcanzare firmeza. 2. El juez podrá sefialar los afianzamientos que considere oportunos en el auto que dicte autorizando la adopción de las medidas, que no será susceptible de recurso. 3. La petición se formulará por escrito, acompafiando copia del laudo y el juez resolverá en el plazo de tres días, previa comparecencia de las partes. 4. Las medidas cautelares se mantendrán hasta la resolución del recurso de anulación. Art. 51. - Será preceptiva en la tramitación de este recurso la intervención de abogado y procurador.

TíTULO

VIII

DE LA EJECUCIÓN FORZOSA DEL LAUDO

Art. 52. - Serán ejecutables de acuerdo con 10 dispuesto en este Título los laudos dictados conforme a lo establecido en la presente ley, dentro de la extensión y límites de la jurisdicción espafiola. Art. 53. - El laudo es eficaz desde la notificación a las partes. Transcurrido el plazo sefialado en el artículo 46.2 sin que el laudo haya sido cumplido, podrá obtenerse su ejecución forzosa, ante el juez de primera instancia del lugar en donde se haya dictado, por los trámites establecidos para la ejecución de sentencias firmes con las especialidades de los artículos siguientes. Art. 54. - 1. Al escrito solicitando la ejecución se acompafiarán necesariamente copia autorizada del laudo y los documentos acreditados de la notificación a las partes y del convenio arbitral. 2. Se acompafiará igualmente, en su caso, testimonio de la resoludón judicial a que se refiere el artículo 49.2 de esta ley. Art. 55. - 1. El juez dará traslado de la petición de ejecución y de los documentos prtlSlll1tados a la otra parte, quien, en el plazo de cuatro días, podrá alegar In pundon(:iu dl~1 nI curso de anulación regulado en el Título VII, siempre qUlI HU ncrudlttl dOlmmontalmente con el escrito de oposición, en cuyo

ARBITRAJE

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caso el juez dictará sin dilación auto suspendiendo la ejecución hasta que recaiga resolución de la Audiencia, o la anulación judicial del laudo, acreditada mediante testimonio de la sentencia a que se refiere el artículo 49.2 de esta ley, en cuyo caso, el juez dictará auto denegando la ejecución. 2. Fuera de los casos previstos en el párrafo anterior, el juez dictará auto despachando la ejecución. 3. Los autos a que se refieren los párrafos anteriores no son susceptibles de recurso alguno.

TÍTULO

IX

DE LA EJECUCIÓN EN ESPAÑA DE LOS LAUDOS ARBITRALES EXTRANJEROS

Art. 56. - 1. Los laudos arbitrales extranjeros serán ejecutados en España de conformidad con los Tratados internacionales que formen parte del ordenamiento interno y, en su defecto, de acuerdo con las normas de la presente ley. 2. Se entiende por laudo arbitral extranjero el que no haya sido pronunciado en España. Art. 57. - La ejecución de los laudos arbitrales extranjeros se soli ci tará ante la Sala de lo Civil del Tribunal Supremo, por cualquiera de las partes. Art. 58. - 1. La ejecución del laudo se llevará a efecto según las reglas llHtablecidas en el ordenamiento procesal civil para la ejecución de sen tendas dictadas por tribunales extranjeros. 2. Denegada por defectos formales la ejecución del laudo arbitral oxtranjero, la parte a quien interese aquélla podrá, una vez subsanados dichos defectos, volver a solicitarla. Art. 59. - La Sala declarará no haber lugar a la ejecución sólo si el Inudo es contrario al orden público o si los árbitros han resuelto sobre euostiones que, conforme a la ley española, no son susceptibles de arbitraje. A 1nHtancia de parte o del Ministerio Fiscal la Sala podrá hacer la misma dllc]llración: a.} si el convenio arbitral es nulo conforme a la ley que resulte aplicable; b) en los casos del número 2 del artículo 45, conforme a la ley que resulte 11 pliwble; e) cuando Jos árbitros hayan resuelto sobre puntos no sometidos a su decisión.

LEYES DE ARBITRAJE

345 TÍTULO

X

DE LAS NORMAS DE DERECHO INTERNACIONAL PRIVADO

Art. 60. - La capacidad de las partes para otorgar el convenio arbitral será la exigida por su respectiva ley personal para disponer en la materia controvertida. Art. 61. - La validez del convenio arbitral y sus efectos se rigen por la ley expresamente designada por las partes, siempre que tenga alguna conexión con el negocio jurídico principal o con la controversia; en su defecto, por la ley aplicable a la relación de la que derive la controversia; en defecto de ésta, por la ley del lugar en el que deba dictarse el laudo y, si éste no estuviese determinado, por la ley del lugar de celebración del convenio arbitral. Art. 62. - En el arbitraje de Derecho, los árbitros resolverán conforme a la ley designada expresamente por las partes, siempre que tenga alguna conexión con el negocio jurídico principal o con la controversia; en su defecto, conforme a la ley aplicable a la relación de la que derive la controversia y, en último término, de acuerdo con la más apropiada a las circunstancias de la misma. Art. 63. - En lo demás se estará a lo dispuesto en el Título Preliminar del Código Civil respecto del convenio, procedimiento y laudo.

DISPOSICIONES ADICIONALES

Primera. - 1. La presente ley será de aplicación a los arbitrajes a que se refieren la ley 26/1984, de 19 de julio, general para la defensa de consumidores y s; el artículo 34.2 de la ley 33/1984, de 2 de agosto, de ordenación del seguro privado; la ley 16/1987, de 30 de julio, de ordenación de los transportes terrestres, y el artículo 143 de la ley 22/1987, de 11 de noviembre, de Propiedad Intelectual, en todo lo no previsto en las mismas y en las disposiciones que las desarrollan. No obstante, no será precisa la protocolización notarial del laudo, que se dictará por los órganos arbitrales previstos en dichas normas. 2. Los arbitrajes a que se refiere el párrafo anterior son gratuitos. S(!gllnda.. - 1. El Gobicmlo establecerá reglamentariamente la denorninudóll, composición, curnetBr, f()J'ma de dBsignación y ámbito territorial

ARBITRAJE

rll' los órganos arbitrales y demás especialidades del procedimiento y del r~gI men

jurídico del sistema arbitral que prevé, en sus caracteristicas lll'laicns, el artículo 31 de la ley 26/1984. 2. Se adiciona un párrafo final en el artículo 10.1 de la ley 26/1984, de lf) de julio, general para la defensa de los consumidores y s, con la IIll{uiente redacción: "Los convenios arbitrales establecidos en la contratación a que se ratll:lre I:lste artículo serán eficaces si, además de reunir los requisitos que pnrn su validez exigen las leyes, resultan claros y explícitos. La negativa del (lonaumidor o a someterse a un convenio arbitral distinto del previsto en el artículo 31 de esta ley no podrá impedir por sí misma la ()~labraci6n del contrato principal."

Tercera.. - 1. Se añade un nuevo número al artículo 533 de la Ley de EI\juícinmiento Civil con la siguiente redacción: "8. La sumisión de la cuestión litigiosa a arbitraje." 2. La excepción 10 del artículo 1.464 de la Ley de Enjuiciamiento Civil l.ullclrá la siguiente redacción:

"lO. La sumisión de la cuestión litigiosa a arbitraje."

DISPOSICIÓN TRANSITORIA Salvo en los casos en que el procedimiento arbitral se hubiese iniciado yll, los arbitrajes cuyo convenio arbitral se hubiere celebrado antes de la IIl1tmdo en vigor de esta ley se regirán por las disposiciones contenidas en 111 misma.

DISPOSICIÓN DEROGATORIA 1. queda derogada la ley de 22 de diciembre de 1953, por 10 que se I'nf,{ulnl1 los arbitrajes de Derecho privado. 2. quedan derogados el número 4 del artículo 1.687 y la sección IX del '1'(11110 XXI del Libro Segundo de la Ley de Enjuiciamiento Civil. :1. [~~I capítulo II del Título XIII del Libro Cuarto del Código Civil queda 11111 l:0 11 (-,¡mí do. ". quedan derogadas, además, cuantas disposiciones se opongan a esta

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2) LEY MODELO DE LAS NACIONES UNIDAS SOBRE ARBITRAJE COMERCIAL INTERNACIONAL (Aprobada por la Comisión de las Naciones Unidas para el Derecho Mercantil Internacional el 21 de junio de 1985) CAPÍTULO

1

DISPOSICIONES GENERALES Artículo }!~. - Ámbito de aplicación.* 1. La presente ley se aplicará al arbitraje comercial** internaeional, sin perjuicio de cualquier tratado multilateral o bilateral vigente en este Estado. . 2. Las disposiciones de la presente ley, con excepción de los artículos 8º, 9º, 35 Y 36, se aplicarán únicamente si el lugar del arbitraje se encuentra en el territorio de este Estado. 3. Un arbitraje es internacional si: a) las partes en un acuerdo de arbitraje tienen, al momento de la celebración de ese acuerdo, sus establecimientos en Estados diferentes, o b) uno de los lugares siguientes está situado fuera del Estado en el que las partes tienen sus establecimientos: i) el lugar del arbitraje, si éste se ha determinado en el acuerdo de arbitraje o con arreglo al acuerdo de arbitraje; ii) el lugar del cumplimiento de una parte sustancial de las obligaciones de la relación comercial o el lugar con el cual el objeto del litigio tenga una relación más estrecha; o

* Los epígrafes de los artículos se han incluido para facilitar la referencia únicamente y no deberán utilizarse para fines de interpretación. ** Debe darse una interpretación amplia a la expresión "comercial" para que abarque las cuestiones que se plantean en todas las relaciones de índole comercial, contractuales o no. Las relaciones de índole comercial comprenden las operaciones siguientes, sin limitarse a ellas: cualquier operación comercial de suministro o intercambio de bienes o servicios, acuerdo de distribución, representación o mandato comercial, trasferencia de créditos para su cobro ("factoring"), arrendamiento de bienes de equipo con opción de compra ("leasing"), construcción de obra, consultoría, ingeniería, concesi6n de licencias, inversión, financiación, banca, seguros, acuerdo o concesión de exploLllci6n, UfolOcillciones de empresas y otras formas de cooperación indu!lLrial o comerciul, truHporLo de lllercllncíll8 () de pllsajeros por vía aérea, marítima, fórrou () por CUrr(ll.oru. Wuonl.t·: BOHKiullO, A., [)cm'cho Internacional Privado, Ap6ndk~1 pp. !i1l5/45.)

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ARBITRAJE

e) las partes han convenido expresamente en que la cuestión objeto del acuerdo de arbitraje está relacionada con más de un Estado. 4. A los efectos del párrafo 3) de este artículo: a) si alguna de las partes tiene más de un establecimiento el establecimiento será el que guarde una relación más estrecha con el acuerdo de arbitraje; b) si una parte no tiene ningún establecimiento, se tomará en cuenta BU residencia habitual. 5. La presente ley no afectará a ninguna otra ley de este Estado e;t virtud de la cual determinadas controversias no sean susceptibles de arbItraje o se puedan someter a arbitraje únicamente de conformidad con disposiciones que no sean las de la presente ley.

Art. 2 2 • - Definiciones y reglas de interpretación. A los efectos de la presente ley: a) "arbitraje" significa cualquier arbitraje con independencia de que sea o no una institución arbitral permanente la que haya de ejercitarlo; b) "tribunal arbitral" significa tanto un solo árbitro como una pluralidad de árbitros; e) "tribunal" significa un órgano del sistema judicial de un país; el) cuando una disposición de la presente ley, excepto el artículo 28, deje a las partes la facultad de decidir libremente sobre un asunto, esa facultad entraña la de autorizar a un tercero, incluida una institución, a que adopte osa decisión; e) cuando una disposición de la presente ley se refiera a un acuerdo que las partes hayan celebrado o que puedan celebrar o cuando, en cualquier otra forma se refiera a un acuerdo entre las partes, se entenderán comprendidas en es~ acuerdo todas las disposiciones del reglamento de arbitraje en él mencionado; fJ cuando una disposición de la presente ley, excepto el inc. a) del artículo 25 y el inc. a) del párrafo 2) del artículo 32, se refiera a una demanda, se aplicará también a una convención, y cuando se refiera a una contestación, se aplicará asimismo a la contestación a esa reconvención. Art. 32 • - Recepciones de comunicaciones escritas. 1. Salvo acuerdo en contrario de las partes: a} Se considerará recibida toda comunicación escrita que haya sido llntregada personalmente al destinatario o que haya sido entregada en su ostablecimiento, residencia habitual o domicilio postal; en el supuesto de que no se descubra, tras una indagación razonable, ninguno de esos lugares, se considerará recibida toda comunicación escrita que haya sido enviada al

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último establecimiento, residencia habitual o domicilio postal conocido del destinatario por carta certificada o cualquier otro medio que deje constancia del intento de entrega. b) La comunicación se considerará recibida el día en que se haya realizado tal entrega. 2. Las disposiciones de este artículo no se aplican a las comunicaciones habidas en un procedimiento ante un tribunal.

Art. 42 • - Renuncia al derecho a objetar. Se considerará que la parte que prosiga el arbitraje conociendo que no se ha cumplido alguna disposición de la presente ley de la que las partes no puedan apartarse o algún requisito del acuerdo de arbitraje y no exprese su objeción a tal incumplimiento sin demora justificada o, si se prevé un plazo para hacerlo, dentro de ese plazo, ha renunciado a su derecho a objetar. Art. 52. - Alcance de la intervención del tribunal. En los asuntos que se rijan por la presente ley, no intervendrá ningún tribunal salvo en los casos en que esta ley así lo disponga. Art. 6 2 • - Tribunal u otra autoridad para el cumplimiento de determinadas funciones de asistencia y supervisión durante el arbitraje. Las funciones a que se refieren los artículos 11, 3) y 4); 13, 3); 14; 16, 3); y 34, 2); serán ejercidas por ... [Cada Estado especificará, en este espacio, al promulgar la ley modelo, el tribunal, los tribunales o, cuando en aquélla se la mencione, otra autoridad con competencia para el ejercicio de estas funciones].

CAPÍTULO

II

¡ACUERDO DE ARBITRAJE Art. 7'1. - Definición y forma del acuerdo de arbitraje. 1. El "acuerdo de arbitraje" es un acuerdo por el que las partes deciden someter a arbitraje todas las controversias o ciertas controversias que hayan surgido o puedan surgir entre ellas respecto de una determinada relación jurídica, contractual o no contractual. El acuerdo de arbitraje podrá adoptar la forma de una cláusula coqópromisol'ía incluida en un contrato o la forma de un acuerdo independi~ntll. 2. El ElclIordo d" urbit.n\ill debt~rá constar por escrito. Se entenderá que el acuerdo (lA lIHCI'It.o (~uuncIo lIAt,(, cOIlHignado en un documento firmado por

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Ills partes o en un intercambio de cartas, télex, telegramas u o.tros medi~s dI! telecomunicación que dejen constancia del acuerdo, o en un mtercambIO do escritos de demanda y contestación en los que la existencia de un acuerdo "\tl afirmada por una parte sin ser negada por otra. La referencia hecha en un contrato a un documento que contiene una cláusula compromisoria constituye acuerdo de arbitraje siempre que el contrato conste por escrito y 10 refl:lrencia implique que esa cláusula forma parte del contrato. .

Art. 82 • _ Acuerdo de arbitraje y demanda en cuanto al fondo

ante un tribunal. 1. El tribunal al que se someta un litigio sobre un asunto que es objeto de un acuerdo de arbitraje remitirá a las partes al arbitraje ,,110 solicita cualquiera de ellas, a más tardar, en el momento de presentar 111 primer escrito sobre el fondo del lit!gio, .:: m.enos ~ue se compruebe que dicho acuerdo es nulo, ineficaz o de eJecucIOn Imposlble. 2. Si se ha entablado la aC(!Íón a que se refiere el párrafo 1. del pr?sente artículo, se podrá, no obstante, iniciar o proseguir las actuaciones ~rbItrales y dictar un laudo mientras la cuestión esté pendiente ante el tnbunal.

Art. 92 • _ Acuerdo de arbitraje y adopción de medidas provisionulo. por el tribunal. No será incompatible con un acuerdo de arbitraje qUll una parte, ya sea con anterioridad a las actuaciones arbitrales o durante !!IU truscurso, solicite de un tribunal la adopción de medidas cautelares provisionales ni que el tribunal conceda esas medidas.

CAPÍTULO

1I1

COMPOSICIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL

Art. 10. - Número de árbitros. 1. Las partes podrán determinar IIbl'Unllmte el número de árbitros. 2. A fnlta de tal acuerdo, los árbitros serán tres.

Art.l1. -Nombramiento de los árbitros. 1. Salvo acuerdo en contrnrlo do las partes, la nacionalidad de una persona no será obstáculo para ¡¡tu, tlHU persooa actúe como árbitro. 2. Sin pt1rjuicio de 10 dispuesto en los párrafos 4) y 5) del presente IIrUl:Ulo, las partes podrán acordar libremente el procedimiento para el Ilolllbrllmiuoto del árbitro o los árbitros. :l. A fnlta de tal acuerdo, (1) en ul arbitrl\iu con tres árbitros, cada parte nombrará un árbitro y 10" (i
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al árbitro dentro de los treinta días del recibo de un requerimiento de la otra parte para que lo haga, o si los dos árbitros no consiguen ponerse de acuerdo sobre el tercer árbitro dentro de los treinta días contados desde su nombramiento, la designación será hecha, a petición de una de las partes, por el tribunal u otra autoridad competente conforme al artículo 6 Q; b) en el arbitraje con árbitro único, si las partes no consiguen ponerse de acuerdo sobre la designación del árbitro, éste será nombrado, a petición de cualquiera de las partes, por el tribunal u otra autoridad competente conforme al artículo 62• 4. Cuando en un procedimiento de nombramiento convenido por las partes, a) una parte no actúe conforme a lo estipulado en dicho procedimiento, o b) las partes, o dos árbitros, no pueden llegar a acuerdo conforme al mencionado procedimiento, o e) un tercero, incluida una institución, no cumpla una función que se le confiera en dicho procedimiento, cualquiera de las partes podrá solicitar al tribunal u otra autoridad competente conforme al artículo 6º que adopte la medida necesaria, a menos que en el acuerdo sobre el procedimiento de nombramiento se prevean otros medios para conseguirlo. 5. Toda decisión sobre las cuestiones encomendadas en los párrafos 3) ó 4) del presente artículo al tribunal u otra autoridad competente conforme al artículo 69 será inapelable. Al nombrar un árbitro, el tribunal u otra autoridad tendrá debidamente en cuenta las condiciones requeridas para un árbitro por el acuerdo entre las partes y tomará las medidas necesarias para garantizar el nombramiento de un árbitro independiente e imparcial. En el caso de árbitro o del tercer árbitro, tendrá en cuenta asimismo la conveniencia de nombrar un árbitro de nacionalidad distinta a la de las partes.

Art. 12. - Motivos de recusación. 1. La persona a quien se comunique su posible nombramiento como árbitro deberá revelar todas las circunstancias que puedan dar lugar a dudas justificadas acerca de su imparcialidad o independencia. El árbitro, desde el momento de su nombramiento y durante todas las actuaciones arbitrales, revelará sin demora tales circunstancias a las partes, a menos que ya les haya informado de ellas. 2. Un árbitro sólo podrá ser recusado si existen circunstancias que den lugar a dudas justificadas respecto de su imparcialidad o independencia, o si no posee las cualificaci()l1l~s convenidas por las partes. Una parte sólo podrá recusar tll árbitro nombrado por ella, o en cuyo nombramiento haya participado, por (!aUHIlB dI! lml qtHl haya tlmido conocimiento después de ofectul\dn 1/1 dllM1Ullllelóll.

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ARBITRAJE

Art. 13. - Procedimiento de recusaClOn. 1. Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo 3) del presente artículo, las partes podrán acordar libremente el procedimiento de recusación de los árbitros. 2. A falta de tal acuerdo, la parte que desee recusar a un árbitro enviará al tlibunal arbitral, dentro de los quince dias siguientes a aquel en que tenga conocimiento de la constitución del tribunal arbitral o de cualquiera de las circunstancias mencionadas en la párrafo 2) del artículo 12, un escrito en el que exponga los motivos para la recusación. A menos que el árbitro recusado renuncie a su cargo o que la otra parte acepte la recusación, corresponderá al tribunal arbitral decidir sobre ésta. 3. Si no prosperase la recusación incoada con arreglo al procedimiento ncordado por las partes o en los términos del párrafo 2) del presente articulo, la parte recusante podrá pedir, dentro de los treinta dias siguientes al recibo de la notificación de la decisión por la que se rechaza la recusación, al tribunal u otra autoridad competente conforme al artículo 6 2 , que decida sobre la procedencia de la recusación, decisión que será inapelable; mientras esa petición esté pendiente, el tribunal arbitral, incluso el árbitro recusado, podrán proseguir las actuaciones arbitrales y dictar un laudo. Art. 14. - Falta o imposibilidad de ejercicio de las funciones. 1. Cuando un árbitro se vea impedido de jure o de {acto en el ejercicio de sus funciones o por otros motivos no la ejerza dentro de un plazo razonable, ceHará en su cargo si renuncia o si las partes acuerdan su remoción. De lo eontrario, si subsiste un desacuerdo respecto a cualquiera de esos motivos, (~llnlquiera de las partes podrá solicitar del tribunal u otra autoridad c;ompetente conforme al articulo 6 2 una decisión que declare la cesación del mandato, decisión que será inapelable. 2. Si, eonforme a lo dispuesto en el presente artículo o en el párrafo 2) dol artículo 13, un árbitro renuncia a su cargo o una de las partes acepta lu terminación del mandato de un árbitro, ello no se considerará como una lIeeptación de la procedencia de ninguno de los motivos mencionados en el pnlHente artículo o en el párrafo 2) del artículo 12.

Art. 15. - Nombramiento de un árbitro sustituto. Cuando árbitro cese en su cargo en virtud de lo dispuesto en los artículos 1:.1 ó 14, o en los casos de renuncia por cualquier otro motivo o de re!l1oeión por acuerdo de las partes o de expiración de su mandato por euulquier otra causa, se procederá al nombramiento de un sustituto conformll nI mismo procedimiento por el que se designó al árbitro que se ha de HlJKti tuir.

LEYES DE ARBITRAJE

353 CAPÍTULO

IV

COMPETENCIA DEL TRIBUNAL ARBITRAL Art. 16. - Facultad del tribunal arbitral para decidir acerca de su competencia. 1. El tribunal arbitral estará facultado para decidir acerca de su propia competencia, incluso sobre las excepciones relativas a la existencia o a la validez del acuerdo de arbitraje. A ese efecto, una cláusula compromisoria que forme parte de un contrato se considerará como un acuerdo independiente de las demás estipulaciones del contrato. La decisión del tribunal arbitral de que el contrato es nulo no entrañará ípso jure la nulidad de la cláusula compromisoria. 2. La excepción de incompetencia del tribunal arbitral deberá oponerse a más tardar en el momento de presentar la contestación. Las partes no se verán impedidas de oponer la excepción por el hecho de que hayan designado a un árbitro o participado en su designación. La excepción basada en que el tribunal arbitral ha excedido su mandato deberá oponerse tan pronto como se plantee durante las actuaciones arbitrales la materia que supuestamente exceda su mandato. El tribunal arbitral podrá, en cualquiera de los casos, estimar una excepción presentada más tarde si considera justificada la demora. 3. El tribunal arbitral podrá decidir las excepciones a que se hace referencia en el párrafo 2 del presente artículo como cuestión previa o en un laudo sobre el fondo. Si, como cuestión previa, el tribunal arbitral se declara competente, cualquiera de las partes, dentro de los treinta días siguientes al recibo de la notificación de esa decisión, podrá solicitar del tribunal competente conforme al artículo 6 2 que resuelva la cuestión, y la resolución de este tribunal será inapelable; mientras esté pendiente dicha solicitud el tribunal arbitral podrá proseguir sus actuaciones y dictar un laudo. '

Facultad del tribunal arbitral de ordenar medidas cautelares. Salvo acuerdo en contrario de las partes, el tnbunal arbitral podrá, a petición de una de ellas, ordenar a cualquiera de las partes que adopte las medidas provisionales cautelares que el tribunal arbitral estime necesarias respecto del objeto del litigio. El tribunal arbitral podrá exigir de cualquiera de las partes una garantía apropiada en conexión con esas medidas. Art. 17. -

p~ovisionales

UD

CAPITULO

V

SUSTANCIACIÓN D~ LAS ACTUACIONES ARBITRALES

Art. 18. - 'l'ruio O(lultuilvo de has partes. Deberá tratarse a las

354

ARBI1RAJE

partes con igualdad y darse a cada una de ellas plena oportunidad de hacer valer sus derechos.

Art. 19. - Determinación del procedimiento. 1. Con sujeción a las disposiciones de la presente ley, las partes tendrán libertad para convenir el procedimiento a que se haya de ajustar el tribunal arbitral en sus actuaciones. 2. A falta de acuerdo, el tribunal arbitral podrá, con sujeción a lo dispuesto en la presente ley, dirigir el arbitraje del modo que considere apropiado. Esta facultad conferida al tribunal arbitral incluye la de determinar la isibilidad, la pertinencia y el valor de las pruebas.

Art. 20. - Lugar del arbitraje. 1. Las partes podrán determinar libremente el lugar del arbitraje. En caso de no haber acuerdo al respecto, el tribunal arbitral determinará el lugar del arbitraje, atendidas las circunstancias del caso, inclusive las conveniencias de las partes. 2. Sin perjuicio de lo dispuesto en el párrafo precedente, el tribunal arbitral podrá, salvo acuerdo en contrario de las partes, reunirse en cualquier lugar que estime apropiado para celebrar deliberaciones entre sus , para oír a los testigos, a los peritos o a las partes, o para examinar mercancías u otros bienes o documentos.

Art. 21. - Iniciación de las actuaciones arbitrales. Salvo que las partes hayan convenido otra cosa, las actuaciones arbitrales respecto de una determinada controversia se iniciará en la fecha en que el demandado haya rllcibido el requerimiento de someter esa controversia a arbitraje. Art. 22. - Idioma. 1. Las partes podrán acordar libremente el idioma o IOH idiomas que hayan de utilizarse en las actuaciones arbitrales. A falta do tal acuerdo, el tribunal arbitral determinará el idioma o los idiomas que hayan de emplearse en las actuaciones. Este acuerdo o esta determinación !'Il~rá aplicable, salvo que en ellos mismos se haya especificado otra cosa, a todOH los escritos de las partes, a todas las audiencias, y a cualquier laudo, rlllelHlón o comunicación de otra índole que emita el tribunal arbitral. 2. El tribunal arbitral podrá ordenar que cualquier prueba documental vllyu acompaf'iada de una traducción al idioma o los idiomas convenidos por lllH partes o determinados por el tribunal arbitral.

Art. 23. - Demanda y contestación. 1. Dentro del plazo convenido pOl' IIlH purtes o determinado pOl' el tribunal arbitral, el demandante deberá nlllf.{lU· los hechos en que se funda la demanda, los puntos controvertidos y

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el objeto de la demanda, y el demandado deberál'esponder a los extremos alegados en la demanda, a menos que las partes hayan acordado otra cosa respecto de los elementos que la demanda y la contestación deban necesariamente contener. Las partes podrán aportar, al formular sus alegaciones, todos los documentos que consideren pertinentes o hacer referencia a los documentos u otras pruebas que vayan a presentar. 2. Salvo acuerdo en contrario de las partes, en el curso de las actuaciones arbitrales cualquiera de las partes podrá modificar o ampliar su demanda o contestación, a menos que el tribunal arbitral considere improcedente esa alteración en razón de la demora con que se ha hecho.

Art. 24. - Audiencias y actuaciones por escrito. 1. Salvo acuerdo en contrario de las partes, el tribunal arbitral decidirá si han de celebrarse audiencias para la presentación de pruebas o para alegatos oráles, o si las actuaciones se sustanciarán sobre la base de documentos y demás pruebas. No obstante, a menos que las partes hubiesen convenido que no se celebrarían audiencias, el tribunal arbitral celebrará dichas audiencias en la fase apropiada de las actuaciones, a petición de una de las partes. 2. Deberá notificarse a las partes con suficiente antelación la celebración de las audiencias y las reuniones del tribunal arbitral para examinar mercancías u otros bienes o documentos. 3. De todas las declaraciones, documentos o demás información que una de las partes suministre al tribunal arbitral se dará traslado a la otra parte. Asimismo deberán ponerse a disposición de ambas partes los peritajes o los documentos probatorios en los que el tribunal arbitral pueda basarse al adoptar su decisión. Art. 25. - Rebeldía de una de las partes. Salvo acuerdo en contrario de las partes, cuando, sin invocar causa suficiente, a.} el demandante no presente su demanda con arreglo al párrafo 1) del artículo 23, el tribunal arbitral dará por terminadas las actuaciones; b) el demandado no presente su contestación con arreglo al párrafo 1) del artículo 23, el tribunal arbitral continuará las actuaciones, sin que esa omisión se considere por sí misma como una aceptación de las alegaciones del demandante; e) una de las partes no comparezca a una audiencia o no presente pruebas documentales, el tribunal arbitral podrá continuar las actuaciones y dictar el laudo basándose en las pruebas de que disponga.

Art. 26. -- Nombramiento de peritos por el tribunal arbitral. 1. Snlvo UCUlIl'do lIn contrario de las partes, el tribunal arbitral:

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a) podrá nombrar uno o más peritos para que le informen sobre materias concretas que determinará el tribunal arbitral; b) podrá solicitar a cualquiera de las partes que suministre al perito toda la información pertinente o que le presente para su inspección todos 108 documentos, mercancías u otros bienes pertinentes, o le proporcione a ellos. 2. Salvo acuerdo en contrario de las partes, cuando una parte lo solicite O cuando el tribunal arbitral 10 considere necesario, el perito, después de la presentación de su dictamen escrito u oral, deberá participar en una Audiencia en la que las partes tendrán oportunidad de hacerle preguntas y d61 presentar peritos para que informen sobre los puntos controvertidos.

Art. 27. - Asistencia de los tribunales para la práctica de pruebas. El tribunal arbitral o cualquiera de las partes con la aprobación dDI tribunal arbitral podrá pedir la asistencia de un tribunal competente de lIlItlll Estado para la práctica de pruebas. El tribunal podrá atender dicha lIol!cltud dentro del ámbito de su competencia y de conformidad con las normas que le sean aplicables sobre medios de prueba. CAPíTULO VI PRONUNCIAMIENTO DEL LAUDO Y TERMINACIÓN DE LAS ACTUACIONES Arl. 28. - Normas aplicables al fondo del litigio. l. El tribunal IIl'bitral decidirá el litigio de conformidad con las normas de derecho elegidas por las partes como aplicables al fondo del litigio. Se entenderá que toda Indicación del derecho y ordenamiento jurídico de un Estado determinado HO refiere, a menos que se exprese 10 contrario, al derecho sustantivo de ese I'~Htndo, y no a sus normas de conflicto de leyes. 2. Si las partes no indican la ley aplicable, el tribunal arbitral aplicará In ley que determinen las normas de conflicto de leyes que estime aplicables. 3. El tribunal arbitral decidirá ex aequo et bono o como amigable (:omponedor sólo si las partes le han autorizado expresamente a hacerlo así. 4. En todos los casos, el tribunal arbitral decidirá con arreglo a las uHtipulaciones del contrato y tendrá en cuenta los usos mercantiles aplicahluH nI cuso.

Art. 29. - Adopción de decisiones cuando hay más de un árbitro. En las actuaciones arbitrales en que haya más de un árbitro, toda

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decisión del tribunal arbitral se adoptará, salvo acuerdo en contrario,de.las partes, por mayoría de votos de todos los mie~b:os. Sir: em~argo, el. arbItro presidente podrá decidir cuestiones de proced1m1ento, S1 aS110 autonzan las partes o todos los del tribunal. Art. 30. _ Transacción. 1. Si, durante las actuaciones arbitrale~, las partes llegan a una trans,acción que resuelva el litigio, el tribunal n:bltral dará por terminadas las actuaciones y, si lo piden ambas partes y el tnb~nal arbitral no se opone, hará constar la transacción en forma de laudo arbItral en los términos convenidos por las partes. 2. El laudo en los términos convenidos se dictará con arreglo a lo dispuesto en el artículo 31 y se hará constar en él que se trat~ de un laudo. Este laudo tiene la misma naturaleza y efecto que cualqmer otro laudo dictado sobre el fondo del litigio. Art. 31. _ Forma y contenido del laudo. 1. Ellaud~ se dict~rá por escrito y será firmado por el árbitro o los árbitros. En act~aclOnes ar?Itrales con más de un árbitro bastarán las firmas de la mayona de los m1embros del tribunal arbitral, siempre que se deje constancia de las razones de la falta de una o más firmas. 2. El laudo del tribunal arbitral deberá ser motivado, a menos qu~ las partes hayan convenido en otra cosa o que se trate de un la~do pronunclUdo en los términos convenidos por las partes conforme al artIculo 30. 3. Constarán en el laudo la fecha en que ha sido dictado y ~llugar del arbitraje determinado de conformidad con el párrafo 1) del artIculo 20. El laudo se considerará dictado en ese lugar. ., 4. Después de dictado el laudo, el tribunal lo not1ficara a c~d~ una de las partes mediante entrega de una copia fi::mada por los arbItros de conformidad con el párrafo 1) del presente capItulo. Art. 32. _ Terminación de las actuaciones. 1. Las actu~ciones arbitrales terminan con el laudo definitivo o por una orden del ~bunal arbjtral dictada de conformidad con el párrafo 2) del present«:l art1c.u~0. 2. El tribunal arbitral ordenará la terminación de las actuaCIOnes arbitrales cuando: a} el demandante retire su demanda, a menos que el demandado se oponga a ello y el tribunal arbitral reconozca un legítimo interés de su parte en obtener una solución definitiva del litigio; b) las po.rtes o.cuerden dar por terminadas la'! ~ctuaciones; . e) I.ll tribullllluJ'biirlll compruobe que la prosecuc1ón de las actuac10nes resultaríll illn(H~OHllrlu () ImpOl'liblu.

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3. El tribunal arbitral cesará en sus funciones al terminar las actuaciones arbitrales, salvo 10 dispuesto en el artículo 33 y en el párrafo 4) del artículo 34.

Art. 33. - Corrección e interpretación del laudo y laudo adicional. 1. Dentro de los treinta días siguientes a la recepción del laudo, salvo qUIII las partes hayan acordado otro plazo: a,) cualquiera de las partes podrá, con notificación a la otra, pedir al tribunal arbitral que corrija en el laudo cualquier error de cálculo, de copia (l tipográfico o cualquier otro error de naturaleza similar; b) ai así lo acuerdan las partes, cualquiera de ellas podrá, con notificacI6n a le. otra, pedir al tribunal arbitral que dé una interpretación sobre un punto o una parte concreta del laudo. SI el tribunal arbitral estima justificado el requerimiento, efectuará la oorrtlcol6n o dará la interpretación dentro de los treinta días siguientes a la flCQPol6n de la solicitud. La interpretación formará parte d.el laudo. 2. El tribunal arbitral podrá corregir cualquier error del tipo mencionado en el inc. a) del párrafo 1) del presente artículo por su propia iniciativa dfmtro de los treinta días siguientes a la fecha del laudo. 3. Salvo acuerdo en contrario de las partes dentro de los treinta días HJgulllntes a la recepción del laudo, cualquiera de las partes, con notificación 11 111 otra, podrá pedir al tribunal arbitral que dicte un laudo adicional rllHpacto du reclamaciones formuladas en las actuaciones arbitrales, pero orniUdlls del laudo. Si el tribunal arbitral estima justificado el requerimiento, dictará el laudo adicional dentro de sesenta días. 4. El tribunal arbitral podrá prorrogar, de ser necesario, el plazo en el cuul ufuctuará una corrección, dará una interpretación o dictará un laudo udi<:iol1al con arreglo a los párrafos 1) ó 3) del presente artículo. rí. Lo dispuesto en el artículo 31 se aplicará a las correcciones o Inturpretaciones del laudo o a los laudos adicionales. CAPíTULO

VII

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la parte que interpone la petición pruebe: i) que una de las partes en el acuerdo de arbitraje a que se refiere el artículo 7'! estaba afectada por alguna incapacidad, o que dicho acuerdo no es vál1do' en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley de este Estado; o ií) que no ha sido debidamente notificada de la designación de un árbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus derechos; o iii) que el laudo se refiere a una controversia no prevista en el acuerdo de arbitraje o contiene decisiones que exceden los términos del acuerdo de arbitraje; no obstante, si las disposiciones del laudo que se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no lo están, sólo se podrán anular estas últimas; o iv) que la composición del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo estuviera en conflicto con una disposición de esta ley de la que las partes no pudieran apartarse o, a falta de dicho acuerdo, .que no se han ajustado a esta ley; o . b) el tribunal compruebe: i) que, según la ley de este Estado, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje; o ii) que el laudo es contrario al orden público de este Estado. 3. La petición de nulidad no podrá formularse después de trascurridos tres meses contados desde la fecha de la recepción del laudo o, si la petición se ha hecho con arreglo al artículo 33, desde la fecha en que esa petición haya sido resuelta por el tribunal arbitral. 4. El tribunal, cuando se le solicite la anulación de un laudo, podrá suspender las actuaciones de nulidad, cuando corresponda y cuando así lo solicite una de las partes, por un plazo que determine a fin de dar al tribunal arbitral la oportunidad de reanudar las actuaciones arbitrales o de adoptar cualquier otra medida que a juicio del tribunal arbitral elimine los motivos para la petición de nulidad. a)

IMPUGNACIÓN DEL LAUDO Art. 34. - La petición de nulidad como único recurso contra un tuudo nrbltral. 1. Contra un laudo arbitral sólo podrá recurrirse ante un l.,'ihullul 1l1l1dinnü) una petición de nulidad conforme a los párrafos 2) y 3) dCII pl'OHlInÜ:l artículo. :.l. gllaudo arbitral sólo podrá ser anulado por el tribunal indicado en 411 nl't(~ulo 6U cuando:

CAPÍTULO

VIII

RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE LOS LAUDOS Art. :15. - Reconocimiento y ejecución. 1. Un laudo arbitral, cualquiorn qlw soa el pafs en que se haya dictado, será reconocido como vinculuntCl .Y. t.ruH la presentación de una petición por escrito al tribunal

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3. El tribunal arbitral cesará en sus funciones al terminar las actuaciones arbitrales, salvo lo dispuesto en el artículo 33 y en el párrafo 4) del artículo 34.

Art. 33. - Corrección e interpretación del laudo y laudo adicio-

nal. 1. Dentro de los treinta días siguientes a la recepción del laudo, salvo que las partes hayan acordado otro plazo: a) cualquiera de las partes podrá, con notificación a la otra, pedir al tribunal arbitral que corrija en el laudo cualquier error de cálculo, de copia O tipográfico o cualquier otro error de naturaleza similar; b) si así lo acuerdan las partes, cualquiera de ellas podrá, con notificaoiÓn a la otra, pedir al tribunal arbitral que dé una interpretación sobre un punto o una parte concreta del laudo. SI el tribunal arbitral estima justificado el requerimiento, efectuará la correcolón o dará la interpretación dentro de los treinta días siguientes a la flloopclón de la solicitud. La interpretación formará parte del laudo. 2. El tribunal arbitral podrá corregir cualquier error del tipo mencionado en el lnc. a) del párrafo 1) del presente artículo por su propia iniciativa dllntro de los treinta días siguientes a la fecha del laudo. 3. Salvo acuerdo en contrario de las partes dentro de los treinta días HIlI'uhmtes a la recepción del laudo, cualquiera de las partes, con notificación It 1(\ otm, podrá pedir al tribunal arbitral que dicte un laudo adicional rllMpeeto de reclamaciones formuladas en las actuaciones arbitrales, pero omlUdns del laudo. Si el tribunal arbitral estima justificado el requerimiento, dictará el laudo adicional dentro de sesenta días. 4. I<~l tribunal arbitral podrá prorrogar, de ser necesario, el plazo en el IllInl "fectuará una corrección, dará una interpretación o dictará un laudo fldldonal con arreglo a los párrafos 1) ó 3) del presente artículo. río Lo dispuesto en el artículo 31 se aplicará a las correcciones o IntHrp!'lltnciones del laudo o a los laudos adicionales.

CAPíTULO

VII

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la parte que interpone la petición pruebe: i) que una de las partes en el acuerdo de arbitraje a que se refiere el artículo 7Q estaba afectada por alguna incapacidad, o que dicho acuerdo no es válido· en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley de este Estado; o ii) que no ha sido debidamente notificada de la designación de un árbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus derechos; o iii) que el laudo se refiere a una controversia no prevista en el acuerdo de arbitraje o contiene decisiones que exceden los términos del acuerdo de arbitraje; no obstante, si las disposiciones del laudo que se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no 10 están, sólo se podrán anular estas últimas; o iv) que la composición del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no se han ajustado al acuerdo entre las partes, salvo que dicho acuerdo estuviera en conflicto con una disposición de esta ley de la que las partes no pudieran apartarse o, a falta de dicho acuerdo, .que no se han ajustado a esta ley; o . b) el tribunal compruebe: i) que, según la ley de este Estado, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje; o ii) que el laudo es contrario al orden público de este Estado. 3. La petición de nulidad no podrá formularse después de trascurridos tres meses contados desde la fecha de la recepción del laudo o, si la petición se ha hecho con arreglo al artículo 33, desde la fecha en que esa petición haya sido resuelta por el tribunal arbitral. 4. El tribunal, cuando se le solicite la anulación de un laudo, podrá suspender las actuaciones de nulidad, cuando corresponda y cuando así lo solicite una de las partes, por un plazo que determine a fin de dar al tribunal arbitral la oportunidad de reanudar las actuaciones arbitrales o de adoptar cualquier otra medida que a juicio del tribunal arbitral elimine los motivos para la petición de nulidad. a)

IMPUGNACIÓN DEL LAUDO

Art. 34. - La petición de nulidad como único recurso contra un IllucJo Ilrbltral. 1. Contra un laudo arbitral sólo podrá recumrse ante un 1.1'1 hll Illtl mlldinnte una petición de nulidad conforme a los párrafos 2) y 3) tI,,1 ¡lr4.'HlInte mticulo. :.l. II:llnudo arbitn,l sólo podrá ser anulado por el tribunal indicado en 111 nrt;(eulo 6U cUllndo:

CAPíTULO

VIII

RECONOCIMIENTO Y EJECUCIÓN DE LOS LAUDOS

Art. 35. - Reconocimiento y ejecución. 1. Un laudo arbitral, eualquiorn q\l(l H(l1l (JI país en que se haya dictado, será reconocido como vinculuntll y, truH 111 Pl'oH(lIltación de una petición por escrito al tribunal

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ARBITRAJE

competente, será ejecutado en conformidad con las disposiciones de este nrtículo y del artículo 36. 2, La parte que invoque un laudo o pida su ejecución deberá presentar 111 ot1g1nal debidamente autenticado del laudo o copia debidamente certificnda. del mismo, y el original del acuerdo de arbitraje a que se refiere el nrtículo 7Q o copia debidamente certificada del mismo. Si el laudo o el acuerdo nu estuviera redactado en un idioma oficial de este Estado, la parte deberá pnllantar una traducción debidamente certificada a ese idioma de dichos documentos, ***

Art. 36. - Motivos para denegar el reconocimiento o la ejecución. 1. Sólo se podrá denegar el reconocimiento o la ejecución de un laudo nrbttra.l, lmalquiera que sea el país en que se haya dictado: n) 11 instancia de la parte contra la cual se invoca, cuando esta parte prullba ante el tribunal competente del país en que se pide el reconocimiento () In e,lecución: 1) que una de las partes en el acuerdo de arbitraje a que se refiere el artículo 72 estaba afectada por alguna incapacidad, o que dicho acuerdo no es válido en virtud de la ley a que las partes lo han sometido, o si nada se hubiera indicado a este respecto, en virtud de la ley del país en que se haya dictado el laudo; o íi) que la parte contra la cual se invoca el laudo no ha sido debidamente notificada de la designación de un árbitro o de las actuaciones arbitrales o no ha podido, por cualquier otra razón, hacer valer sus derechos; o i ii) que el laudo se refiere a una controversia no prevista en el acuerdo de arbitraje o contiene decisiones que exceden los términos del acuerdo de arbitraje; no obstante, si las disposiciones del laudo que se refieren a las cuestiones sometidas al arbitraje pueden separarse de las que no lo están, se podrá dar reconocimiento y ejecución a las primeras; o Iv) qlHlla composición del tribunal arbitral o el procedimiento arbitral no ,se han ajustado al acuerdo celebrado entre las partes o, en defecto de tal acuerdo, que no se han ajustado a la ley del país donde Sll efectuó el arbitraje; o v) que el laudo no es aún obligatorio para las partes o ha sido anulado o suspendido por un tribunal del país en que, o conforme a cuyo derecho, ha sido dictado ese laudo; o

+H 1';1 prot:cdimionto enunciado en este párrafo Lione por fin establecer un máximo dt, rm!UiMitOH. AHí, pues, no se opondría a la armonb:ueión pretendida por la ley modelo q1l!' un 1':HLIlc!o mllnl,uvieso en vigencia un pr()(~(lc!lmiont() UlIO menos oneroso,

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b) cuando el tribunal compruebe:

i) que, según la ley de este Estado, el objeto de la controversia no es susceptible de arbitraje; o ii) que el reconocimiento o la ejecución del laudo serian contrarios al orden público de este Estado, 2. Si se ha pedido a un tribunal de los previstos en el inciso v) del apartado a) del párrafo 1 del presente artículo la nulidad o suspensión del laudo, el tribunal al que se pide el reconocimiento o la ejecución podrá, si lo considera procedente, aplazar su decisión y, a instancia de la parte que pida el reconocimiento o la ejecución del laudo, podrá también ordenar a la otra parte que dé garantías apropiadas.

111. REGLAMENTOS DE INSTITUCIONES DE ARBITRAJE 1) COMISIÓN INTERAMERICANA DE ARBITRAJE COMERCIAL (Reformado y vigente a partir del 1Q de enero de 1978) REGLAMENTO DE PROCEDIMIENTOS SECCIÓN

1

DISPOSICIONES GENERALES Artículo 1!!. - Ámbito de aplicación. 1. Cuando las partes de un contrato hayan convenido por escrito que los litigios relacionados con ese contrato se sometan a arbitraje de acuerdo con el Reglamento de Arbitraje de la ClAC, tales litigios se resolverán de conformidad con el presente Reglamento, con sujeción a las modificaciones que las partes pudieren acordar por escrito. 2. Este Reglamento regirá el arbitraje, excepto cuando una de sus normas esté en conflicto con una disposición del derecho aplicable al arbitraje, que las partes no puedan derogar, en cuyo caso prevalecerá esa disposición. Art. 2!!. - Notificación, cómputo de los plazos. 1. Para los fines del presente Reglamento, se considerará que toda notificación, incluso una nota, comunicación o propuesta, se ha recibido si se entrega personalmente al destinatario o si se entrega en su residencia habitual, establecimiento de sus negocios o dirección postal, o, si no fuere posible averiguar ninguno de ellos después de una indagación razonable, en su última residencia habitual o en el último establecimiento conocido de sus negocios, ya sea particular o comercial. La notificación se considerará recibida el día en que haya sido entrogada así. 2. Pal'H los fines del cómputo de un plazo establecido en el presente Huglnlllllllt.o, 1,1\1 pInzo comenzará a correr desde el día siguiente a aquel en

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AHBITRAJE

qUQ fU:! reciba una notificación, nota, comunicación o propuesta. Si el último d{n de ese plazo es feriado oficial o no laborable en la residencia o establecimiento de los negocios del destinatario, el plazo se prorrogará hasta el priml.¡r dfa laborable siguiente. Los demás días feriados oficiales o días no laborables que ocurran durante el transcurso del plazo se incluirán en el cómputo del plazo.

Art, 32 , - Notificación del arbitraje. 1. La parte que inicialmente rflCUl'ra al arbitraje (en adelante denominada "demandante") deberá notificArlo El la otra parte (en adelante denominada "demandado"). 2. Se ~~nsi~erará que el procedimiento arbitral se inicia en la fecha en qU6I In notlf¡caclón del arbitraje es recibida por el demandado. 3, La noti~c~ción del arbitraje contendrá la información siguiente: (1) una petIcIón de que el litigio se someta a arbitraje: l» (.¡] nombre y la dirección de las partes; e) una referencia a la cláusula compromisoria o al acuerdo de arbitraje lt6lpnrado que se invoca; rl) una referencia al contrato del que resulte el litigio o con el cual el IItl¡clo esté relacionado; e) !n naturaleza general de la demanda y, si procede, la indicación del monto lllvolucrado; /) la materia u objeto de la demanda; g) una propuesta sobre el número de árbitros (es decir uno o tres) wllndo las partes no hayan convenido antes en ello. ' , 4. La notificación del arbitraje podrá contener asimismo: ('~) las pro~uestas relativas al nombramiento del árbitro único y de la uutorldad nommadora mencionada en el párrafo 1, del artículo 6 Q• b) la notificación relativa al nombramiento del árbitro mencio~ada en IIJ nrLfcuJo 7Q; e) Hl Hscrito de demanda mencionado en el artículo 18. Art, 4!!, - Representación y asesoramiento. Las partes podrán 'IH1.ur l:llpresentadas o asesoradas por personas de su elección. Deberán (:OlllU ll1 carse

por escrito a la otra parte los nombres y las direcciones de estas IH.lrHoIlIlS, esta comunicación deberá precisar si la designación se hace a ,,11l!:tOH de representación o de asesoramiento. SECCIÓN II

COMPOSICIÓN DEL TRIBUNAL ARBITRAL Art. 5!!, - Si las partes no han convenido previamente en el número dI! 1\l'bitroH (eH decir, uno o tres), y si dentro de los quince días siguientes

REGLAMENTOS DE INS11TUCIONES DE AHBITRAJE

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a la fecha de recepción por el demandado de la notificación del arbitraje, las partes no han convenido en que habrá un árbitro único, se nombrarán tres árbitros.

Art. 6 2 , - Nombramiento de árbitros (artículos 6Q a 8º). 1. Si se ha de nombrar un árbitro único, cada una de las partes podrá proponer a la otra el nombre de una o más personas, que podrían ejercer las funciones de árbitro único. 2. Si dentro de los treinta días siguientes a la recepción por una de las partes de una propuesta formulada de conformidad con el párrafo 1, las partes no hubieran llegado a un acuerdo sobre la elección del árbitro único, éste será nombrado por la ClAC. 3. La ClAC a solicitud de una de las partes, nombrará al árbitro único, tan pronto como sea posible. Al hacer el nombramiento la ClAC procederá al nombramiento del árbitro único con el sistema siguiente a menos que ambas partes convengan en que no se utilizará el sistema de lista o de que la ClAC determine a su discreción que el uso del sistema de la aplicación de la lista no es apropiado para el caso: a) a petición de una de las partes, la ClAC enviará a ambas partes una lista idéntica de tres nombres por 10 menos; b) dentro de los quince días siguientes a la recepción de esta lista, cada una de las partes podrá devolverla a la ClAC, tras haber suprimido el nombre o los nombres que le merecen objeción, enumerando los nombres restantes de la lista en el orden de su preferencia; e) transcurrido el plazo mencionado, la ClAC nombrará al árbitro único de entre las personas aprobadas en las listas devueltas y de conformidad con el orden de preferencia indicado por las partes; d) si por cualquier motivo no pudiera hacerse el nombramiento según este procedimiento, la ClAC ejercerá su discreción para nombrar al árbitro único. 4. Al hacer el nombramiento, la ClAC tomará las medidas necesarias para garantizar el nombramiento de un árbitro independiente e imparcial; y tendrá en cuenta asimismo la conveniencia de nombrar un árbitro de nacionalidad distinta de la nacionalidad de las partes. Art. 7'2, - 1. Si se han de nombrar tres árbitros, cada una de las partes nombrará uno. Los dos árbitros así nombrados escogerán al tercer árbitro, que ejl:lrcerá las funciones de presidente del tribunal. 2. Si dentro de los treinta días siguientes a la recepción de la notificación dI! lino porte en que se nombra un árbitro, la otra parte no hubiera

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ARBITRAJE

notificado a la primera parte el árbitro por ella nombrado, la primera parte puede solicitar a la ClAC que nombre el segundo árbitro. 3. Si dentro de los treinta días siguientes al nombramiento del segundo árbitro, los dos árbitros no hubieran llegado a acuerdo sobre la elección del árbitro presidente, éste será nombrado por la ClAC de la misma manera en que con arreglo al artículo 62, se nombraría a un árbitro único.

Art. 8!? - 1. Cuando se solicite a la ClAC que nombre a un árbitro con arreglo al artículo 62 o al artículo 72, la parte que formule la solicitud deberá enviar a la ClAC una copia de la notificación de arbitraje, una copia del c()ntrato del que resulte el litigio o con el cual el litigio esté relacionado y una copia del acuerdo de arbitraje si no figura en el contrato. La ClAC podrá I'l~querir de cualquiera de las partes la información que considere necesaria pllrn ul desempeño de sus funciones. 2. Cuando los nombres de una o más personas sean propuestos como árbitros, deberá indicarse su nombre y dirección completos y sus nacionalidades, acompañados de una descripción de las calidades que poseen para sor nombrados árbitros. Art. 9!!. - Recusación de árbitros (artículos 9º a 12). La persona propuesta como árbitro deberá revelar a quienes hagan averiguaciones en rolución con su posible nombramiento todas las circunstancias que puedan dnr lugar a dudas justificadas acerca de su imparcialidad o independencia. Una vez nombrado o elegido el árbitro revelará tales circunstancias a las partes, a menos que ya les haya informado de ellas.

Art. 10. -1. Un árbitro podrá ser recusado si existen circunstancias do tul naturaleza que den lugar a dudas justificadas respecto de su impareinlidad o independencia. 2. Una parte no podrá recusar al árbitro nombrado por ella sino por l:IlUSUS de las que haya tenido conocimiento después de la designación. Art. 11. -1. La parte que desee recusar a un árbitro deberá comunieur10 (hmtro de los quince días siguientes ala notificación del nombramiento dol t'trbitro recusado a la parte recusante o dentro de los quince días Hif{uinntes al conocimiento por esa parte de las circunstancias mencionadas 1111 los artículos 9º y 10. 2. La recusación se notificará a la otra parte, al árbitro recusado y a IOH domós del tribunal arbitral. La notificación se hará por escrito y dllboró ser motivada.

REGLAMEN1DS DE INSTITUCIONES DE ARBITRAJE

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3. Cuando un árbitro ha sido recusado por una parte, la otra parte podrá aceptar la recusación. El árbitro también podrá, después de la recusación, renunciar al cargo. En ninguno de ambos casos se entenderá que esto implica aceptación de la validez de las razones en que se funda la recusación. En ambos casos se aplicará íntegramente el procedimiento previsto en los artículos 62 o 72 para el nombramiento del árbitro sustituto, incluso si, durante el proceso de nombramiento del árbitro recusado, una de las partes no ha ejercido su derecho al nombramiento o a participar en el nombramiento.

Art. 12. - 1. Si la otra parte no acepta la recusación y el árbitro recusado no renuncia, la decisión respecto de la recusación será tomada por la ClAC. 2. Si la ClAC acepta la recusación se nombrará o escogerá un árbitro sustituto de conformidad con el procedimiento aplicable al nombramiento o elección de un árbitro previsto en los artículos 6º al 9º. Art. 13. - Sustitución de un árbitro. 1. En caso de muerte o renuncia de un árbitro durante el procedimiento arbitral, se nombrará o elegirá un árbitro sustituto de conformidad con el procedimiento aplicable al nombramiento o a la elección del árbitro sustituto y previsto en los artículos 6º al 9 2 • 2. En caso de que un árbitro no cumpla con sus funciones o en caso de que una imposibilidad de derecho o de hecho le impidiera ejercerlas, se aplicará el procedimiento relativo a la recusación y sustitución de un árbitro, previsto en los artículos precedentes. Art. 14. - Repetición de las audiencias en caso de sustitución de un árbitro. En caso de sustitución del árbitro único o del árbitro presidente con arreglo a los artículos 11 a 13, se repetirán todas las audiencias celebradas con anterioridad; si se sustituye a cualquier otro árbitro, quedará a la apreciación del tribunal si habrán de repetirse tales audiencias.

SECCIÓN

III

PROCEDIMIENTO ARBITRAL

Art. 15. - Disposiciones generales. 1. Con sujeción a 10 dispuesto en el presente reglamento, el tribunal arbitral podrá dirigir el arbitraje del mono quo eonsid ere apropiado, siempre que se trate a las partes con igualdad y qUIl, un (~I\(in ntnpa del procedimiento, se dé a cada una de las partes plena o¡>m'Lullldnd dll Illlellr valer sus derechos.

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ARBrffiAJE

2. A petición de cualquiera de las partes y en cualquier etapa del procedimiento, el tribunal arbitral celebrará audiencias para la presentación de prueba por testigos, incluyendo peritos, o para alegatos orales. A fnlta de tal petición el tribunal arbitral decidirá si han de celebrarse fludiencias o si las actuaciones se sustanciarán sobre la base de documentos y demás pruebas. 3. Todos los documentos o informaciones que una parte suministre al tribunal arbitral los deberá comunicar simultáneamente a la otra parte.

Art. 16. - Lugar del arbitraje. 1. A falta de acuerdo entre las partes .. ubre el lugar en que haya de celebrarse el arbitraje, dicho lugar será dütermi nado por el tribunal arbitral habida cuenta de las circunstancias del ArbItraje. 2. El tribunal arbitral podrá determinar el sitio del arbitraje dentro del pllÍlI convenido por las partes. Podrá oír testigos y celebrar reuniones de cUOI:lUlta. 3. El tribunal arbitral podrá reunirse en cualquier lugar que estime npropindo para inspeccionar mercancía y otros bienes o documentos. Se notificará a las partes con suficiente antelación para permitirles asistir a UHIIH inspecciones. 4. El laudo se dictará en el lugar de arbitraje. Art. 17. - Idioma. 1. Con sujeción a cualquier acuerdo entre las pHl'lUH, el tribunal arbitral determinará sin dilación después de su nombraIllil\nto ~11 idioma o idiomas que hayan de emplearse en las actuaciones. Esa dll!:(mninación se aplicará al escrito de demanda, a la contestación y a ('.lIl1lquillr otra presentación por escrito y, si se celebran audiencias, al idioma o Idiomo.s que hayan de emplearse en tales audiencias. 2. El tribunal arbitral podrá ordenar que los documentos anexos al IIHerito d(l demanda o a la contestación y cualesquiera documentos o instrumOlltoH complementarios que se presenten durante las actuaciones en el idioma orif.,tinal, vayan acompañados de una traducción al idioma o idiomas eOllvtlllidos por las partes o determinados por el tribunal arbitral. Art. 18. - Escrito de demanda. 1. A menos que el escrito de demanda IW huya incluido con la notificación del arbitraje, dentro de un plazo que dnl.orminará el tribunal arbitral el demandante comunicará su escrito de dlllllunclll al demandado y a cada uno de los árbitros. El escrito deberá ir IIGornput1ado de una copia del contrato y otra de acuerdo de arbitraje, si éste no OH tú contenido en el contrato.

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REGLAMENTOS DE INSI1TUCIONES DE ARBITRAJE

2. El escrito de demanda debe contener los siguientes datos: a) el nombre y la dirección de las partes; b) una relación de los hechos en que se base e) los puntos en litigio; d) la materia u objeto que se demanda.

la demanda;

El demandante podrá acompañar a su escrito de demanda todos los documentos que considere pertinentes, o referirse a los documentos u otras pruebas que vaya a presentar.

Art. 19. - Contestación. 1. Dentro de un plazo que determinará el tribunal arbitral el demandado deberá comunicar por escrito su contestación al demandante y a cada uno de los árbitros. 2. La contestación se referirá a los extremos b), c) y d) del escrito de demanda (párrafo 2 del artículo 18). El demandado podrá acompañar su escrito con los documentos u otras pruebas que vaya a presentar. 3. En su contestación, o en una etapa ulterior de las actuaciones, si el tribunal arbitral decidiese que las circunstancias justificaban la demora, el demandado podrá formular una reconvención fundada en el mismo contrato, a los efectos de una compensación. 4. Las disposiciones del párrafo 2 del artículo 18 se aplicarán a la reconvención y a la demanda hecha valer a los efectos de una compensación. Art. 20. - Modificaciones de la demanda o de la contestación. En el curso de las actuaciones, cualquiera de las partes podrá modificar o complementar su demanda o contestación, a menos que el tribunal arbitral considere que no corresponde permitir esa modificación en razón de la demora con que se hubiere hecho, el perjuicio que pudiere causar a la otra parte o cualesquiera otras circunstancias. Sin embargo, una demanda no podrá modificarse de manera tal que la demanda modificada quede excluida del campo de aplicación de la cláusula compromisoria o del acuerdo de arbitraje separado. Art. 21. - Declinatoria de la competencia del tribunal arbitral. 1. El tribunal arbitral estará facultado para decidir acerca de las objeciones

de que carece de competencia, incluso las objeciones respecto de la existencia o la validez de la cláusula compromisoria o del acuerdo de arbitraje separado. 2. El tribunal arbitral estará facultado para determinar la existencia () la vnlidllz dt~1 contrnto de) que forma parte una cláusula compromisoria. A IOEl ofiwtoll dlll nrtú:ulo 21, una cláusula compromisoria que forma parte de un cont.rAt.o y qUIl dlllpongn lo celebración del arbitraje con arreglo al

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ARBITRAJE

presente r.eglam~nto se considerará como un acuerdo independiente de las demás estipulacIOnes del contrato. La decisión del tribunal arbitral de que el contra.to ~s nulo no entrañará ipso jure la invalidez de la cláusula compromIsona. 3. La excepción de incompetencia del tribunal arbitral deberá ser opuesta a .más tardar en la contestación o, con respecto a una reconvención, en la réplIca a esa reconvención. 4. E.n general, ~l tribunal arbitral deberá decidir, como cuestión previa, las objecIO~es relatIvas a su competencia. Sin embargo, el tribunal arbitral podrá segUIr adelante en las actuaciones y decidir acerca de tales objeciones en el laudo final.

Art. 22. - Otros escritos. El tribunal arbitral decidirá si se requiere ~Ufil las ~artes ?resenten otros escritos, además de los de demanda y contestaCIón, o SI pueden presentarlos, y fijará los plazos para la comunicación de tales escritos. • ~. ~3. - Plazos.. Los ?laz~s fijados por el tribunal arbitral para la comunicaCIón de los escntos (mclUIdos los escritos de demanda y de contestaci6n) no deberán exceder de cuarenta y cinco días. Sin embargo, el tribunal arbitral podrá prorrogar los plazos si estima que se justifica la prórroga.

Art. 24.. - Pruebas y audiencias (artículos 24 y 25).1. Cada parte doberá ~sumlr la carga de la prueba de los hechos en que se base para fundar MUS accIones o defensas. 2. El tribunal arbitral podrá, si lo considera pertinente requerir que unu parte entregue al tribunal y a la otra parte dentro deÍ plazo que el Lrlbunal arbitral decida, un resumen de los documentos y otras pruebas que t~Hn pa~te vaya a presentar en apoyo de los hechos en litigio expuestos en HU escrIto de demanda o contestación. 3. En cualquier momento de las actuaciones, el tribunal arbitral podrá oxig1r dentro del plazo que determine, que las partes presenten documentos u otras pruebas. . ~. 25. - 1. En caso de celebrarse una audiencia, el tribunal arbitral dm á aV18~) a las partes, con suficiente antelación, de su fecha, hora y lugar. . 2. SI han de deponer testigos, cada parte comunicará al tribunal urbltral y a la otra parte, por lo menos quince días antes de la audiencia (\1 nombre y la dirección de los testigos que se propone presentar, indicand¿ 01 tema ,,8obr.e el que depondrán y el idioma en que lo harán. 3. ~l tnbunal arbitral hará arreglos respecto de la traducción de las dllelnracIOnes orales hechas en audiencia o de la misma si, dadas las

REGLAMENTOS DE INSTITUCIONES DE ARBITRAJE

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circunstancias del caso, lo estima conveniente o si las partes así lo han acordado y lo han comunicado al tribunal por lo menos quince días antes de la audiencia. 4. Las audiencias se celebrarán a puerta cerrada a menos que las partes acuerden lo contrario. El tribunal arbitral podrá exigir el retiro de cualquier testigo o testigos durante la declaración de otros testigos. El tribunal arbitral es libre de decidir la forma en que ha de interrogarse a los testigos. 5. Los testigos podrán también presentar sus deposiciones por escrito y firmadas. 6. El tribunal arbitral determinará la isibilidad, la pertinencia y la importancia de las pruebas presentadas.

Art. 26. - Medidas provisionales de protección. 1. A petición de cualquiera de las partes, el tribunal arbitral podrá tomar todas las medidas provisionales que considere necesarias respecto del objeto en litigio, inclusive medidas destinadas a la conservación de los bienes que constituyen el objeto en litigio como ordenar que los bienes se depositen en manos. de un tercero o que se vendan los bienes perecederos. 2. Dichas medidas provisionales podrán estipularse en un laudo provisional. El tribunal arbitral podrá exigir una garantía para asegurar el costo de esas medidas. 3. La solicitud de adopción de medidas provisionales dirigida a una autoridad judicial por cualquiera de las partes no se considerará incompatible con el acuerdo de arbitraje ni como una renuncia a ese acuerdo. Art. 27. - Peritos. 1. El tribunal arbitral podrá nombrar uno o más peritos, para que le informen por escrito, sobre materias concretas que determinará el tribunal. Se comunicará a las partes una copia de las atribuciones del perito, fijadas por el tribunal. 2. Las partes suministrarán al perito toda la información pertinente o presentarán para su inspección todos los documentos o todas las cosas pertinentes que aquel pueda pedirles. Cualquier diferencia entre una parte yel perito acerca de la pertinencia de la información o presentación requeridas se remitirá a la decisión del tribunal arbitral. 3. Una vez recibido el dictamen del perito, el tribunal comunicará una copia del mismo a las partes, a quienes se ofrecerá la oportunidad de expresar por escrito su opinión sobre el dictamen. Las partes tendrán derecho a examinar cualquier documento que el perito haya invocado en su dictamen. 4. DOHpU(\H do la entrega del dictamen ya solicitud de cualquiera de las part.oH, podrÁ ofl'llll nI p"lÍl;o on una audiencia en que las partes tendrán

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ARBITRAJE

oportunidad de estar presentes e interrogar al perito. En esta audiencia, cualquiera de las partes podrá presentar testigos peritos para que presten daclaración sobre los puntos controvertidos. Serán aplicables a dicho proce· dimiento las disposiciones del artículo 25. Art. 28. - Rebeldía. 1. Si dentro del plazo fijado por el tribunal arbitral, el demandante no ha presentado su demanda sin invocar causa lIuficiente, el tribunal arbitral ordenará la conclusión del procedimiento. Si, dentro del plazo fijado por el tribunal arbitral, el demandado no ha presen· tado su contestación sin invocar causa suficiente, el tribunal arbitral or· denará que continúe el procedimiento. 2. Si una de las partes, debidamente requerida para presentar docu· mentos, no lo hace en los plazos fijados sin invocar causa suficiente, el trtbunal arbitral podrá dictar el laudo basándose en las pruebas de que dlllponga.

Art. 29. - Cierre de las audiencias. 1. El tribunal arbitral podrá preguntar a las partes si tienen más prueba que ofrecer o testigos que presentar o exposiciones que hacer y, si no los hay, podrá declarar cerradas 11\11 Iludiencias. 2. El tribunal arbitral podrá, si 10 considera necesario en razón de drcunstancias excepcionales decidir, por propia iniciativa o a petición de ¡lnrte, que se reabran las audiencias en cualquier momento antes de dictar (lJ lnudo. Art. 30. - Renuncia del reglamento. Se considerará que la parte siga adelante con el arbitraje sabiendo que no se ha cumplido alguna diHposición o requisito del presente reglamento, sin expresar prontamente HU objeción a tal incumplimiento, renuncia a su derecho de objetar. qU(l

SECCIÓN N LAUDO

Art. 31. - Decisiones. Cuando haya tres árbitros, todo laudo u otra c1twlHión del tribunal arbitral se dictará por mayoría de votos de los árbitros. 2. En lo que se refiere a cuestiones de procedimiento, si no hubiere Itlllyor(n, o si el tribunal arbitral hubiese autorizado al árbitro presidente 1\ hneHrlo, éste podrá. decidir por sí solo, a reserva de una eventual revisión por 01 tribunlll.

REGLAMENTOS DE INS11TUCIONES DE ARBITRAJE

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Art. 32. - Forma y efectos del laudo. 1. Además del laudo defini· tivo, el tribunal arbitral podrá dictar laudos provisionales, interlocutorios o parciales. 2. El laudo se dictará por escrito y será definitivo, inapelable y obliga· torio para las partes. Las partes se comprometen a cumplir el laudo sin demora. 3. El tribunal arbitral expondrá las razones en las que se base el laudo, a menos que las partes hayan convenido en que no se dé ninguna razón. 4. El laudo será firmado por los árbitros y contendrá la fecha y el lugar en que se dictó. Cuando haya tres árbitros y uno de ellos no firme, se indicará en el laudo el motivo de la ausencia de la firma. 5. Podrá hacerse público el laudo sólo con el consentimiento de ambas partes. 6. El tribunal arbitral comunicará a las partes copias del laudo firma, das por los árbitros. 7. Si el derecho de arbitraje del país en que se dicta el laudo requier~ el registro o el depósito del laudo por el tribunal arbitral, éste cumplirá est~ requisito dentro del plazo señalado por la ley. Art. 33. - Ley aplicable, amigable componedor. 1. El tribunal arbitral aplicará la ley que las partes hayan indicado como aplicable al fond(J del litigio. Si las partes no indican la ley aplicable, el tribunal arbitral aplicará la ley que determinen las normas de conflicto de leyes que estim", aplicables. 2. El tribunal arbitral decidirá como amigable componedor (ex aequo e~ bono) sólo si las partes 10 han autorizado expresamente para ello y si la ley aplicable al procedimiento arbitral permite este tipo de arbitraje. 3. En todos los casos, el tribunal arbitral decidirá con arreglo a la~ estipulaciones del contrato y tendrá en cuenta los usos mercantiles aplica, bIes al caso.

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Art. 34. - Transacción u otros motivos de conclusión del prQ\ \ \\ \ cedimiento. 1. Si antes de que se dicte ellaudo las partes convienen un, \\\\ transacción que resuelva el1itigio, el tribunal arbitral dictará una.orden d, \\\ conclusión del procedimiento o, si 10 piden ambas partes y el tnbunal l~ \ \ \ acepta, registrará la transacción en forma de laudo arbit:al en los té~ino\ ~\ \~ convenidos por las partes. E~te laudo no ha de ser ?eCeSarla~en~e mot~vad(J ~.'.'• .' •\. .. \\ 2. Si antes de que se dIcte el laudo se hace mnecesana o ImpOSIble 1 \ \V'l¡·~ .• continuación del procedimiento arbitral por cualquier razón no mencionad \\~\.::::: en el párrafo l u, (11 tribunal arbitral comunicará a las partes su propósito d \\\\

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ARBITRAJE

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facultado para dictar dicha orden, a menos que una parte haga valer razones

fu ndadas para oponerse a esa orden.

3. El tribunal arbitral comunicará a las partes copias de la orden d conclusión del pro~edimiento o del laudo arbitral en los términos convenido: por las parte~, debldamente firmadas por los árbitros. Cuando se pronuncie un laudo arbltral en los términos convenidos por las partes, se aplicará lo dlapuesto en los párrafos 2 y 4 a 7 del artículo 32.

Art. 85. - Int~rpretación del laudo. 1. Dentro de los treinta días II¡ulente a la recepclón del laudo, cualquiera de las partes podrá requeri d.. 1 tribunal arbitral, notificando a la otra parte una interpretación de~

' . IAudo. 2. La interpretación ~~ dará por escrito dentro de los cuarenta y cinco díal'! siguientes a la recepclOn del requerimiento. La interpretación formará pllrte del laudo y se aplicará lo dispuesto en los párrafos 2 a 7 del t' )0 32. ar ICU-

Art. 36. - Rectificación del laudo. l. Dentro de los treinta días 81gulentes a la recepción del laudo, cualquiera de las partes podrá req

,

~el ¡rIbunal arbitral, notificando a.la otra parte, que se rectifique en ell~~~~

eua quier er: or, de cálculo, de copla o tipográfico o cualquier otro error de naturaleza SImIlar. Dentro de los treinta días siguientes a la com . , , d lId 1 'b . UmcaClOn e au, o.'.e ,tn unal arbItral podrá efectuar dichas correcciones por su propia InICIatJva. 2. Esas correcciones se harán por escrito y se aplicará 10 d' t IOH párrafos 2 a 7 del artículo 32. Ispues o en

Art. ~7. - Laudo adicional. l. Dentro de los treinta días siguientes la,recepcló~ del laudo, cualquiera de las partes podrá requerir del tribunal ~rblt~fl, nO~lficando a la otra parte, que dicte un laudo adicional respecto (\

(l rec amacIOnes formuladas en el procedimiento arbitral pero omitidas en elluudo.

2. Si el tribu.nal arbitral estima justificado el requerimiento de un laud adicional y conSIdera que la omisión puede rectificarse sin necesidad d~ ulteJ'i()re~ audiencias o pru~bas, completará su laudo dentro de lo; sesenta dfos sigUIentes a la recepcIón de la solicitud. 3: Cuando se dicte un laudo adicional, se aplicará lo dispuesto en los plirratos 2 a 7 del artículo 32.

Art. 38. - Costa~ (a~ículos 38 a 40). El tribunal arbitral fijará en el laudo lUH costas del arbItraJe. El término "costas" comprende úni t 1 Hl ¡,cu 1ente: camen e o

a} los honorarios del tribunal arbitral, que se indicarán por separado para cada árbitro y que fijará el propio tribunal de conformidad con el artículo 39. b) Los gastos de viaje y las demás expensas realizadas por los árbitros. e) El costo de asesoramiento pericial o de cualquier otra asistencia requerida por el tribunal arbitral. d) Los gastos de viaje y otras expensas realizadas por los testigos, en la medida en que dichos gastos y expensas sean aprobados por el tribunal arbitral. e) El costo de representación y de asistencia de letrados de la parte vencedora si se hubiera reclamado dicho costo durante el procedimiento arbitral y sólo en la medida en que el tribunal arbitral decida que el monto de este costo es razonable. fJ Cualesquiera honorarios y gastos por concepto de servicios prestados por la CIAC.

Art. 39. - 1. Los honorarios del tribunal arbitral serán de un monto razonable, teniendo en cuenta el monto en disputa, la complejidad del tema, el tiempo dedicado por los árbitros y cualesquiera otras circunstancias pertinentes del caso. 2. Cualquiera de las partes podrá, en cualquier momento, solicitar a la CIAC la determinación de las bases sobre las cuales se establecieron las cuotas de los árbitros, lo cual es una práctica acostumbrada en los casos internacionales en los que la CIAC designa árbitros. Al fijar sus honorarios el tribunal arbitral tendrá en cuenta ese arancel de honorarios en la medida en que lo considere apropiado en las circunstancias del caso. 3. La CIAC determinará tarifas, indicando las cuotas istrativas, cargos por concepto de otros servicios y reembolsos. Las tarifas vigentes a la fecha en que se inicia el arbitraje serán las aplicables. 4. Las cuotas istrativas serán pagadas por anticipado por el demandante o demandantes. Art. 40. - 1. Salvo lo dispuesto en el párrafo 2, en principio, las costas del arbitraje serán a cargo de la parte vencida. Sin embargo el tribunal arbitral podrá prorratear cada uno de los elementos de estas costas entre las partes si decide que el prorrateo es razonable, teniendo en cuenta las circunstancias del caso. 2. Respecto del costo de representación y de asistencia de letrados a que se refiere el inciso e) del artículo 38, el tribunal arbitral decidirá, teniendo en cuenta las circunstancias del caso, qué parte deberá pagar dicho costo, o podrá prorratearlo entre las partes si decide que el pro·rrateo es razonable. 3. Cuando el tribunal arbitral dicte una orden de conclusión del procedimiento arbitral o un luudo en los tÓl'minos convenidos por las partes,

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fljará las costas del arbitraje a que se refieren el artículo 38 y el párrafo 1 del artículo 39 en el texto de esa orden o de ese laudo. 4. El tribunal arbitral no podrá cobrar honorarios adicionales por la Interpretación, rectificación o completación de su laudo con arreglo a los artículos 35 a 37.

Art. 41. - Depósito de las costas. 1. Una vez constituido el tribunal Arbitral podrá requerir a cada una de las partes que deposite una suma I¡¡ual, cm concepto de anticipo de las costas previstas en los incisos a) b) y e) del artículo 38. ., 2. En el curso de las actuaciones, el tribunal arbitral podrá requerir dep6sltos adicionales de las partes. 3. Si ~na de las .partes asílo solicita, el tribunal arbitral fijará el importe d... cunlqUler depósIto o depósitos adicionales, sólo tras consultar con la CHAO, que pondrá al tribunal arbitral todas las observaciones que estime apropiadas relativas al monto de tales depósitos y depósitos suplementarios. 4. Si transcurridos treinta días desde la comunicación del requerimiento del tribunal arbitral los depósitos requeridos no se han abonado en su tot.lllidad, el tribunal arbitral informará de este hecho a las partes a fin de que. eada un~ de ellas .pueda ha~er el pago requerido. Si este pago no se "factúa, el trIbunal arbItral podra ordenar la suspensión o la conclusión del procedimiento de arbitraje. 5. Una vez dictado el laudo, el tribunal arbitral entregará a las partes un ollt~do de cuentas de los depósitos recibidos y les reembolsará todo saldo no utilIzado.

2) COLEGIO PÚBLICO DE ABOGADOS DE LA CAPITAL FEDERAL RÉGIMEN DE CONCILIACIÓN Y ARBITRAJE*

Rogistro de árbitros 1. - Créase el Régi.men de Conciliación y Arbitraje del Colegio Público du Abogados de la CapItal Federal. .El Consejo Directivo, mediante reso-

Proyoc~o aprobado por el Consejo Directivo del Colegio Público de Abogados CupILIIII'odoral, redactado y rcelaborado por los Dres. Silvio Gordon Mó·· N. GIlLunl. y mca lit,

de¡

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REGLAMENTOS DE INS11TUCIONES DE ARBITRAJE

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lución fundada, designará a 30 árbitros titulares y 10 suplentes, previo concurso de antecedentes, que se incorporarán al Registro que se llevará a tal efecto. El número de sus integrantes podrá ser aumentado cuando las necesidades que se presentaren así lo requieran. También podrán ser designados a propuesta de las partes en los términos del artículo 6º. 2. - Condiciones del árbitro: Para ser árbitro se requerirá: 1) Ser abogado matriculado ante el ACF; 2) Acreditar 10 años continuados como mínimo en el ejercicio profesional; 3) Tener estudio jurídi co constituido dentro de la Capital Federal. El Consejo Directivo deberá asimismo considerar los siguientes antecedentes: a) labor profesional desarrollada y b) actividades cumplidas en el ámbito docente, académico o judicial. 3. - Duración: Los árbitros durarán tres años en sus cargos y podrán ser reelectos por decisión fundada del Consejo Directivo. 4. - Incompatibilidades: No podrán ser árbitros: a) quienes desempeñen cargos públicos electivos istrativos nacionales, provinciales o municipales, mientras permanezcan en el cargo; b) quienes registren inhabilitaciones comerciales, civiles o penales, o hubieren sido condenados con pena de reclusión o prisión por delito doloso; c) quienes integren listas, registros o fueran árbitros en otras instituciones, colegios o tribunales arbitrales; d) quienes integTen el Consejo Directivo, el Tribunal de Disciplina o la Asamblea de Delegados de este Colegio; e) quienes se encontraren comprendidos por las incompatibilidades o impedimentos del artículo 32 , ley 23.187 para ejercer la profesión; f) quienes registren sanciones de multas impuestas por el Tribunal de Disciplina durante los últimos dos años, de suspensión en el ejercicio profesional o hubieren sido excluidos de la matrícula respectiva. 5. _ Remociones: Los árbitros sólo podrán ser removidos por resolución fundada del Consejo Directivo, a pedido o propuesta del Comité Arbitral o las partes, por las siguientes causales: a} por no cumplir los recaudos del artículo 22; b) por encontrarse comprendido dentro de las incompatibilidades establecidas en el presente; c) por incumplimiento o mal desempeño de sus funciones; d) por negligencia grave en el ejercicio de sus funciones que perjudique el procedimiento arbitral, su desarrollo o celeridad; e) por incapacidad judiGialmente declarada. Los pedidos de remoción deberán plantearse dentro de los diez días de haberse tomado conocimiento de las mismas. 6. _ Composición: Los asuntos sometidos a arbitraje serán resueltos por tres árbitros, salvo que las partes propusieran la intervención de un árbitro único. Cada parte podrá elegir un árbitro del Registro de este Colegio o bien a un matriculado que reúna los requisitos del artículo 2º y no se unclUmtre comprendido por las incompatibilidades del artículo 42• El tercer

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árbitro será designado siempre or sorteo

egIs ro, sa vo que mamfestaren coinci-

ma en cuyo 1 ' designado como tal. Los árbitros persona sortea ' ,caso se e tendra por dos n.o podran volver a ser elegidos por este medio hasta tanto se h b' Integrantes del Registro por i u u~~ra :oncl~I~o con la elección de todos los árbitros que fueren eleD'idos di; t p octedlmlento. Ello no incluye a los 7 . b" ec amen e por las partes • - RecusacIOnes: La recusación s ' . ' . 1I01a oportunidad en cada proceso. Los ár~~causa p~dra plantearse en una mlRmas causas que los jueces confi os podran ser recusados por las vl¡:rante. Los árbitros propuestos poorme lo ndormdado por el Código Procesal r acuer os e part '1 d' rüclIllados por causas posteriores a su des'. ., es, so o. po ran ser 10M casos, s610 podrá deducirse de t d 1 IgnacIO~. La recusaClOn en todos to de la deSignación de los árb'~ ro e os tre.s dlas de tomado conocimien_ pruebas que acrediten la causal i~~~~' e~ r;:lS~O acto se adjuntarán las Arbitral dentro de los cinco día ~ .a.. e era ser resuelta por el Comité rl~cullaci6n, se procederá a sortea~ su slgmettes. En caso de aceptarse la dido en alguna de las causales de r un re~~pdazan~e. Todo árbitro compren8. - Reemplazos' En todos 1 ecusaCIOn ebera excusarse de intervenir. . . os casos que se deb l' . llf1l'lIZÓn de recusaciones excus . . an reemp azar arbltros, ,aCIOnes remOCIOnes a . . () fnlleeimiento se segul'ra' el . ' , usenclas, enfermedad , mlsmo procedo . t d doblando el Comité Arbl'tral re 1 d Imlen o e su deSignación, so ver entro de 1 . d' In enuBol o de pedido su reempl azoo os Clnco las de acreditada

r

DIHposiciones generales 9. - Competencia: Podrá ser sometida al ' . reg1me~ ,de arbitraje de este t:/lpnz, flea parte el Estado 1 ~ e, t:ansaccIOn, por toda persona pl'ivndas. ' as personas físIcas o jurídicas, públicas o (lol ugio, toda cuestión que pueda ser ob 'eto d

10. -

1 . ;1

Patrocinio: Las partes deberá' . mtervemr con apoderado o /tllto 01 Tribunal, mediante carta- o~e~gI~· n;ta:n~ato podrá ser otorgado flH(!l'it.uI'!1 ptíblica o por otros dP. l' SIn perJUIClO de la acreditación por , me lOS egales. J l. -Confidencialidad: Los árbitros las 11111 nLunor el carácter confidencial de tod~ 1 partes ~ sus letra~os, deberán t.1'I~jll. La confidencialidad se hará t . as cuestIOnes relatIvas al arbiIIX(!lIpLunndo solamente aquellos en ex e~slVa :]'l~s acuerdos conciliatorios, HU oJoc:ución y cumplimiento. que a pu ICldad fuera necesaria para

pIlLt'()cillant(~ matriculado en este C

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.

La no elección de un árbitro p 1 entre los mtegrantes del Registro. del Registro. Si los ~~r a ~ar~e dete.rr:ninará su sorteo entre los procederá a efectuar su sorteo d:t~n ~nt es Sol;cltaren un ~rbitro único, se dencia respecto a una mI's

REGLAMENros DE INSTITUCIONES DE ARBITRAJE

12. -Complementación de procedimiento: Cualquier situación que no estuviera prevista en el presente régimen, será resuelta por los árbitros, de acuerdo a su leal saber y entender, salvo que existiera acuerdo de partes al respecto. Las partes de mutuo acuerdo podrán renunciar o modificar parcialmente las normas de procedimiento aquí previstas, que sean de mero trámite. 13. - Vicios de procedimiento: Todo eventual vicio de procedimiento deberá ser planteado dentro de los tres días de haberse tomado conocimiento. El Tribunal adoptará las diligencias necesarias para la subsanación del mismo, respetando el derecho de defensa de las partes. De no mediar reclamación en el plazo indicado, toda eventual nulidad se considerará convalidada, no itiéndose planteo ulterior alguno. 14. - Facultades de los árbitros: Los árbitros tendrán amplias facultades para: a) dirigir e impulsar el procedimiento; b) resolver sin recurso alguno todas las cuestiones que se promovieren durante la sustanciación de esta jurisdicción arbitral; e) desestimar pruebas, planteos y cuestiones que no hicieren a la cuestión debatida; d) ordenar todas las diligencias que estim&fen necesarias para el esclarecimiento de la verdad de los hechos comprometidos; e) disponer en cualquier momento la comparencia personal de las partes; f) subsanar errores, suplir omisiones y aclarar resoluciones sin modificar la decisión; g) prevenir y sancionar todas aquellas actitudes de las partes que fueren contrarias a las obligaciones recíprocas de lealtad, probidad y buena fe. En caso de inconducta, se podrá aplicar a las partes apercibimientos y multas, simples y progresivas. En idénticas situaciones de inconducta de los abogados, los antecedentes serán elevados al Tribunal de Disciplina de este Colegio para su juzgamiento. 15. - Plazos: Todos los plazos serán perentorios y se computarán por días hábiles istrativos. Los plazos podrán reducirse, suspenderse o ampliarse sólo por acuerdo de partes presentado con anterioridad a su vencimiento, o por decisión fundada y unánime de los árbitros. 16. -Notificación tácita: Toda presentación de las partes implicará el conocimiento y la notificación plena de las actuaciones precedentes salvo que se deje expresa constancia de la imposibilidad de tomar vista del expediente. 17. - Notiijcación expresa: La notificación expresa se practicará firmando el interesado en el expediente, previa acreditación de su identidad. 18. -Notificación por cédula: Las notificaciones por cédula se realizarán en el domicilio constituido, por correos privados o por aquellos otros medios que el Tribunal considerase hábiles e idóneos para el caso. Cuando el notificador no encontrara a la persona que va a notificar, entregará la cédula a otra persona de la casa. El notificador deberá presentar al Tribunal la COIlHtIlIlCl!U do I'o!:opción, adarando fecha, nombrtl y apellido y número de d()(lUmonto eI,,1 I'ncopt,or rlH la notificación.

380 ARBITRAJE

19. - Copias: Da toda pieza procesal ue se acompat'lar un juego de copias para 1 t q presente, se deberá una copia para el expediente, Tambié~ ~~~:aFarte, y en el caso de oficios, de toda resolución del Tribunal. ran contar las partes con copia 20. - Distribución de funciones' H b' , b' , dlmiento que será el encargado de i ' a ra un ~tro dIrector de procey dl4 dietar las providencias de mer:~r~s~r el tram:te de, 1a~ actuaciones designado como negociador para actuar em\te, ~abra un arbItro que será tratar de avenir a las partes a una' '1?~' pnmera etapa del proceso y árbitro único, éste desempeñará amCbonclflacI,on total o parcial. En caso de 21 ' as unCIOnes • - Ambito: La aceptación del ré ' ' " d' gI~en ~ procedImIento arbitral POdl'á establecerse por los siguie t . un contrato de partes, registrad: oe~or:e lOS, a) claus~la compromisoria en dlferendo; b) acuerdo o comprom' ?te este ColegIo en forma previa al blfco () privado, de someterse a e~~~ :;b,¡tral cele?rado en instrumento púqUII surja de un intercambio de n'()ta gI~en arbItral; c) acuerdo de partes mento, u otro medio fehaciente' d) s ePI~~O!~es, telegramas, cartas docucedfmiento arbitral, por una de 'las p:;/e, IClon expresa requiriendo el proun proceso judicial. p es, e) por acuerdo de partes durante

a:;

22. - Aceptación: Cuando las artes . Indlendos en el artíeulo precedente ~ t ,po~ .cualquIera de los medios IIJ'blt.rnl de este Colegio se ente d' p ,c en o solIcIten someterse al régimen 10H prineipios y a los ~roce'di~~le:;::a q:s~a~~~e:dan la plena aceptación a pOH(.m'iores modifIcaciones como ' t b" cIdos en el presente y sus , , , " a S I am len la renuncia t d . a o o ot.ro fuero o .Jur'IHdIcción y a cualquier acción 'udicial 1 t:OIl dtirlleho, j a a que pudIeren consIderarse 23. - Medidas conservatorias: Los árb·. ' dUH (lllO consideren necesarias ltros podran decretar las medi, para conservar los biene' 1 1 t:o 11 H1.1 tuynT} el objeto del arbit . , s o os va ores que () la dudsión fin~l de la contr~:~;~;~~ menoscabar el derecho de las partes

24. - Medidas de ejecución' Los árbitros ' ('lIl1Ltl!nt'Hs, eompulsorias ni de e,i' "D no podran decretar medidas , • "eCUClOn. eberán requ . 1 1' nft1c(;oH que prE-lste el auxilio de ' . d' . , enr as a juez a los . su juns ICClon para la más "d fi HlIHLnncineión del proeeso arbitral. rapl a y e !Caz Pro(ludimicnto 215. - Iniciación: El arbitra'e ser'a r' , untH Hl Comité Arbitral Pr· so IcItado medIante presentación J'('('I\IIl!OH: a) dtllluncia de los n'om~resopuesta, d,e?erá reunir los siguientes ('oI1Htlt.ulrIHl dorniei)¡o en Capital F d Y ~OmICI]¡os reales de las partes y e era a todos los efectos del proceso IIH(wltll

¿

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arbitral; b) relación de los hechos litigiosos y del derecho en que se funda la presentación; e) elección de árbitros de acuerdo al sistema y posibilidades previstas en el Régimen de este Colegio; el) constancia de pago de la tasa istrativa respectiva, Conjuntamente con la Propuesta se deberá agregar: a) Toda la prueba documental que hiciera al derecho invocado; b) los contratos o convenios con cláusula arbitral, y los acuerdos o compromisos arbitrales. En su defecto deberán proponerse concretamente los puntos que se someten al arbitraje, 26. - Traslado: De la Propuesta efectuada se correrá traslado por notificación personal a la contraparte por el término de diez días, En caso de haberse pactado el sometimiento a este régimen arbitral en forma previa, la citación se efectuará bajo apercibimiento de continuar adelante con el proceso. En caso de no haberse pactado el sometimiento al régimen arbitral, si el citado no compareciera, se procederá al archivo del expediente, La presentación de la parte citada deberá contestar puntualmente los hechos litigiosos invocados en la Propuesta, y reunir los mismos recaudos formales que aquélla, 27. - Inoponibilidad de excepciones: En el proceso arbitral no se itirá la oposición de excepciones, Toda argumentación que tuviera relación con el tema, deberá ser opuesta como defensa de fondo, y será considerada en oportunidad de emitirse el laudo arbitral. 28. - Inoponibilidad de incidentes: No se itirá la promoción de incidentes de ninguna naturaleza. 29. - Sorteo de árbitros: Recibida la contestación a la Propuesta o vencidos los plazos respectivos, el Comité Arbitral procederá a fijar audiencia para el sorteo de árbitros, a la que podrán concurrir las partes y sus abogados que deberá ser notificada personalmente, En esta oportunidad el Comité Arbitral establecerá la caución de garantía real prevista en el artículo 61. A)

Conciliación

30. - Árbitro negociador: El árbitro único o el árbitro sorteado como tercero habrá de ser quien se desempeñe como árbitro negociador, salvo acuerdo de partes, De no arribarse a la conciliación total, el Tribunal en pleno se integrará con los restantes árbitros, continuando el procedimiento arbitral. 31. - Audiencia de coneiliación: El árbitro negociador citará a las partoH un f(¡rma personal a una primera audiencia, dentro de los cinco días dtllllOrt:uo do I\rbi tros, a los siguientes efectos: 1) precisar y limitar los puntos

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ARBITRAJE

de desacuerdo entre las partes; 2) realizar las gestiones conciliatorias que fueren necesarias para arribar, en lo posible, a un acuerdo conciliatorio de carácter parcial o total. 82. - Plazo para la conciliación: El árbitro negociador podrá fijar cuantas audiencias resultaren conducentes para intentar la conciliación efectiva de las partes. También podrá requerir la integración del Tribunal en pleno, cuando lo considerase necesario. Las opiniones vertidas por los 'rbitros no serán consideradas como prejuzgamiento de los temas en cuesti6n. El plazo de la etapa conciliatoria no podrá exceder de treinta días corridos, desde la primera audiencia, salvo acuerdo de partes. 88. - Conciliación total: En caso de arribarse a una conciliación total le levantará un acta que contenga lo acordado, plazos de cumplimiento: multas o sanciones para el eventual incumplimiento y demás recaudos (Ultimados necesarios. En el mismo acto, el árbitro negociador dará su Aprubación a la conciliación arribada, dándose por terminado el litigio, con fuerza de laudo definitivo. La conciliación deberá contener necesariamente .1 acuerdo sobre las costas. 84. - Conciliación parcial o imposible: En caso de una conciliación parcial, se observará 10 previsto en el artículo precedente, dándose por tlllrminado el litigio en cuanto a los temas conciliados. En caso de conciliación ImpO!lible se darán por concluidas las gestiones del árbitro negociador sin fHlr.luicio de una eventual conciliación posterior. ' H) Del arbitraje

35. - Audiencia arbitral: En caso de conciliación parcial o imposible, procederá a integrar el Tribunal en pleno. Dentro de los cinco días se (:Otlvocará a una audiencia al efecto. En esta oportunidad los tres árbitros dUHlgnarán al árbitro director del procedimiento y establecerán las bases del IIcu(Jrdo arbitral entre las partes. El director del procedimiento deberá IlIlrtunecer al Registro de este Colegio. Asimismo las partes ofrecerán sus pt'lluoaA conforme lo previsto en el artículo 38. :16. - Contenido del acuerdo arbitral: Los acuerdos arbitrales deberán eOIl:oner los siguientes recaudos: a) fecha, nombre y domicilio real y consUtllldo de las partes; b) breve relación de la materia del diferendo; e) multa () 1411 nción para la parte incumplidora; d) depósito previo a efectuarse en caso dn r'uc\lITirAe al laudo; e) ratificación de su voluntad de someterse al procedlllllonto y dl1ciAorio del Tribunal. Las partes podrán acordar que el Tribunal lUlldn con laA constancias del expediente, renunciando a la producción de otl'llH modidas. En este supuesto,las partes tendrán un plazo común de cinco HU

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días, a partir de la fecha del acuerdo, para presentar un alegato sobre la cuestión arbitrable. 37. - Materia del diferendo: En la eventualidad que las partes no llegaren a concertar el acuerdo arbitral, total o parcialmente, la materia del diferendo que habrá de ser considerada por el Tribunal, estará constituida por los hechos litigiosos expuestos por las partes en sus respectivas presentaciones. En desacuerdo sobre los puntos c) y d) del artículo precedente, serán resueltos por el Tribunal, quien tendrá por ratificada la voluntad de las partes de someterse a este régimen arbitral. 38. - Prueba: En la audiencia prevista en el artículo 35 las partes deberán presentar sus ofrecimientos de prueba. Dispondrán de cinco días siguientes para examinar la prueba de la contraria y formular sobre las mismas las manifestaciones que estimen pertinentes. 39. - Ofrecimiento de prueba: Las presentaciones con los ofrecimientos de prueba contendrán los nombres, domicilios, ocupaciones, y documento de identidad de los testigos; las materias que serán consultadas a expertos y los pedidos de informes con precisa indicación de quienes deberán evacuarlos y diligenciarlos. La falta de precisión en la identificación y alcances de las medidas de prueba ofrecidas habilitará al Tribunal a dar por perdido el derecho a su producción, sin perjuicio de sus facultades para la investigación de los hechos y de las medidas para mejor proveer que pudiera disponer oportunamente. 40. - Apertura a prueba: Al vencimiento del plazo previsto en el artículo 38, el Tribunal abrirá a prueba el proceso, por un término no mayor a treinta días. En el mismo acto resolverá sobre la procedencia de las medidas ofrecidas, determinará todo cuanto fuera necesario para su producción y designará audiencia para la producción de las pruebas. 41. - Audiencia de prueba: La parte debidamente citada, que no concurriere a la audiencia de prueba, dará lugar a que el Tribunal pueda presumir la veracidad de los hechos expuestos por la contraparte. En caso de invocarse razones justificadas de la inasistencia, el Tribunal estará ampliamente facultado para considerar y resolver lo que estimare procedente sobre el particular. En ningún caso la audiencia de prueba podrá ampliar el plazo de produ~ción de la misma en más de cinco días salvo acuerdo de partes. 42. - Prueba testimonial: Las partes asumirán la responsabilidad de hacer comparecer a los testigos propuestos por las mismas, en una única audiencia. Los testigos serán interrogados libremente bajo juramento o promesa de decir verdad, y repreguntados por la contraria. El Tribunal podrá i ntorrogar libremente a los testigos y disponer el careo de los mismos. El núm(lt'o do tHHtigos por cada parte no podrá exceder de cinco, pudiendo

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ARBITRAJE

al Tribunal modificar la cantidad en los casos que estimare necesario. El 'l'tihunal tendrá la facultad de disponer que los testigos permanezcan en el rlldnto hasta que concluya la prueba, o bien que se retiren del mismo. 43. - Prueba de expertos: Esta prueba será realizada por un experto en cada materia propuesta, designado por el Tribunal, salvo previo acuerdo de partes. El experto designado por el Tribunal deberá tener título habilitante en la especialidad requerida. El experto deberá aceptar el cargo dllntro del tercer día de notificado y expedirse sobre la consulta con una rmticipaC'Íón mínima de cinco días de la audiencia de prueba. La misma dQb~l'á res~onder expresa y concretamente a cada uno de los puntos que le hub1eren sldo propuestos. El experto deberá asistir a dicha audiencia para I'llsponder a las aclaraciones y explicaciones que le fueran requeridas. 44. - Prueba informativa: Los pedidos de informes serán diligenciados por las partes mediante notas suscriptas por abogados de la matrícula, y duburán ser contestados antes de la audiencia de prueba. Corresponde a las partes urgir la contestación de su prueba informativa. Si las contestaciones no lIe hubieren presentado para la audiencia de prueba, el Tribunal podrá prescindir de dicha prueba, o conceder una ampliadón de su plazo, que no podrá exceder del término de presentación de los alegatos. 415. - Producción de la: prueba: Toda medida de prueba que hubiera sido orhlCidn y proveída por el Tribunal, deberá estar debidamente producida al 1ll0mlll1to de la audiencia de prueba, bajo apercibimiento de darse por dllcu(c!a la prueba pendiente. 40. - Alegatos: Concluida la audiencia de prueba o vencido el plazo del I\Itrculo 41, el Tribunal otorgará a las partes un plazo común de cinco días pllm q\l~l las mismas aleguen sobre las pruebas producidas, si lo estimare~ 1I11t:IIHm'lO. Este plazo comenzará a correr automáticamente. 47. - Laudo: Presentados los alegatos o vencido el plazo para ello, el 'l'rlbunal dispondrá de quince días para laudar. El laudo deberá expedirse Hoht'l\ todos los puntos sometidos a decisión, será fundado en derecho y se .'mltirá por mayoría de votos de los integrantes del Tribunal, pudiendo dl\.Inn~(l cOl1staneia de los fundamentos de las eventuales disidencias, El ','l'illllrlnl no podrá negarse a laudar bajo ninguna circunstancia. El laudo duburó notificarse en forma personal. 48. - Contenido del laudo: El laudo deberá fijar su plazo de cumpli1l11unLo y rutificar la multa prevista en el artículo 36, inciso 6, para quien 1<1\ npl1l'tnRs del mismo. Se pronunciará sobre la imposición y la graduación di' lUM (~()MtftR y practicará todas las operaciones matemáticas que resultaren IIIIWI
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del laudo o subsanar cualquier error material o de cálculo; b) se suplan las omisiones en que se hubiere incurrido. En ningún caso se podrá alterar el sentido del decisorio. 50. - Irrecurribilidad: No se itirá recurso alguno contra elláudo arbitral, con excepción del pedido de nulidad fundado en haberse fallado sobre puntos no comprometidos, o haberse excedido de los mismos. La nulidad podrá ser parcial, si el pronunciamiento fuere divisible, En caso de duda se reputará comprometido todo punto que haya sido objeto de discusión durante el proceso. 51. - Nulidad: El recurso se interpondrá ante el mismo Tribunal, dentro de los cinco días de notificado, y deberá ser fundado en la misma presentación. Se dará traslado a la contraparte por idéntico plazo, para que conteste lo que estime pertinente. El conocimiento. del recurso corresponderá al Tribunal Superior del juez que hubiere sido competente si la cuestión no se hubiere sometido al arbitraje. Dentro de dicho plazo la parte recurrente deberá depositar la suma previamente fijada en oportunidad de establecerse el acuerdo arbitral. En caso contrario se considerará desierto el recurso, 52. - Vencimiento del plazo para laudar: Vencido el plazo para laudar, sin que el Tribunal se hubiere expedido, cualquiera de las partes podrá dirigirse al Comité Arbitral del ACF para informarle de la situación, en cuyo caso y de resultar justificado, podrá disponer una ampliación extraordinaria por única vez, bajo apercibimiento de remoción de los árbitros y de pérdida de sus honorarios. Transcurrido dicho plazo, de no dictarse el laudo, procederá a la designación de nuevos árbitros para que concluyan el proceso. Disposiciones económicas 53. - Honorarios de los árbitros: Una vez concertada la conciliación o emitido el laudo arbitral, el árbitro negociador o el Tribunal pasará el expediente al Comité Arbitral del ACF para que dentro de los cinco días siguientes, proceda a determinar los honorarios de los árbitros intervinientes. Los honorarios de los integrantes del Tribunal serán de un orden razonable, teniendo en cuenta la complejidad del tema, el tiempo dedicado, el monto 'en disputa y cualquier otra circunstancia pertinente. En todos los casos, los mismos formarán parte integrante del laudo arbitral. 54. - Honorarios de los abogados: Los horarios de los abogados no integrarán las costas del proceso, y deberán ser convenidos por escrito con el respectivo mandante o patrocinado. 55. - Honorarios de los expertos: En la misma oportunidad del artículo 53 el Comité Arbitral procederá a establecer los honorario por las consultas

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de los expertos, salvo que hubieren sido convenidos previamente con todas 111S partes. Estos honorarios deberán guardar una adecuada y justa relación cOn la naturaleza y resultado de la labor encomendada, y con los honorarios de los árbitros. 36. - Naturaleza de los honorarios: A los efectos de su determinación yen todos los casos, los honorarios de los árbitros y abogados serán considerados de naturaleza extrajudicial, y los honorarios de los expertos como consulta técnica extrajudicial. 37. - Máximo de honorarios: Todas las regulaciones de honorarios a practicar por el Comité Arbitral en su conjunto no deberá exceder el 25% del monto de la Propuesta. /58. - Costas: Las costas del arbitraje comprenden: a) honorarios de los 'rbltros; b) honorarios de los expertos y cualquier otra asistencia especializada requerida por el Tribunal o acordada por las partes; e) derechos y tasa Istrativa; d) senados e impuestos; e) gastos de diligencias debidamunte Justificadas u otras expensas por servicios aprobados por el Tribunal. La.. costas de la parte perdidosa en ningún caso podrán superar el 75% del total de las mismas. /59. - Tasa istrativa: La tasa istrativa básica por el servIcIo de arbitraje previsto en el Régimen del ACF será del 3% del monto 0n litigio. Cada parte, en su primera presentación, deberá integrar el 25% dQ In misma. En caso de tratarse de una Propuesta que requiera la integración del Tribunal sin la existencia de un acuerdo previo de sujeción a arbitraJe, el presentante deberá integrar el 50% de la tasa, cuya mitad le dubl.lrá ser restituida por la contraria en oportunidad de su primera presentildón. Una vez concluida la etapa conciliatoria, de no arribarse a un acuerdo total, ambas partes deberán integrar el importe del remanente, es decir, el 215% cada una de ellas, dentro de los cinco días, con su respectiva actuali7.11(:lón monetaria. 60. - Escala progTesiva: Los porcentuales de las tasas istrativas Ir'án decreciendo pro¡,rresivamente en orden a la siguiente escala: Litigios con monto hasta A 25.000.000 abonará el 3%. De A 25.000.000 a A 100.000.000 Ilbonará el 2,5%. De A 100.000.001 a A 500.000.000 abonará el 2%. De A 500.000.001 en adelante abonará el 1,5%. La tasa para los arbitrajes con m()nto indetl:lrminado, como así también la actualización de los valores de lu precedente escala, serán fijados periódicamente por el Comité Arbitral del AUF. 61. -Caución para costas: Cada una de las partes, dentro del plazo que r1JII 01 Comité Arbitral y previo a la audiencia prevista en el artículo 31, dllbl;lrn presentar a satisfacción del mismo una caución o garantía real que flllugUl'lt la percepción de las costas del proceso.

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Comité Arbitral El Comité Arbitral estará integTado entre tres a cinco matriculados, designados por el Consejo Directivo del ACF. Sus facul tades serán las que se encuentran determinadas en este Régimen, y sus decisiones se adoptarán por mayoría. El Comité Arbitral informará al Consejo Directivo del ACF periódicamente y como mínimo una vez al año, acerca del funcionamiento de este Régimen de Conciliación y Arbitraje, acompañando aquellas propuestas o sugerencias que considere necesarias para su mejoramiento. (N. de R.: En la actualidad, el Comité Arbitral está integrado por los Dres. Silvia Gordon, Mónica N. Catani y Roque J. Caivano.) Cláusula compromisoria Toda cuestión que se suscitare entre las partes con motivo del presente contrato, su validez, interpretación, alcances, cumplimiento, ejecución o resolución, se resolverá definitivamente por las vías. de la conciliación y del arbitraje, en el marco del Régimen Arbitral y de Conciliación del ACF, de acuerdo a la reglamentación y procedimientos vigentes y aprobados para el mismo, que las partes declaran conocer, aceptar y hacer parte del presente contrato.

3) COLEGIO DE ESCRIBANOS DE LA CAPITAL FEDERAL Reglamento del Tribunal de Arbitraje General y Mediación (Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la UBA - Ubatec S.A. --- Colegio de Escribanos de la Capital Federal)

CAPÍTULO PRIMERO Artículo 1!!. - Créase el Tribunal de Arbitraje General y Mediación, que será presidido en forma honoraria y colegiada por el señor Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires y por el señor Presidente del Colegio de Escribanos de la Capital Federal. Tendrá sede en el Colegio de Escribanos de la Capital Federal, con las funciones, competencia e integración que establece el presente reglamento.

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Art. ~2. - Los del Tribunal de Arbitraje General y Mediación sarán elegIdos en cada caso entre los integrantes de la nómina de profesores y especialistas que a ese fin presentará el señor Decano de la Facultad de Derecho y Ciencias Sociales de la Universidad de Buenos Aires.

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•Er: cada caso intervendrá un Secretario Letrado que designa el ColegIo de Escnbanos de la Capital Federal. Para ser Secretario Letrado ee .debe:á posee: título universitario de abogado o escribano otorgado por universIdad debIdamente reconocid~, ser titular o ads(,'ripto de un registro notarial y contar con diez años como mínimo de ejercicio profesional.

Art. 4 2 • - El Secretario ejercerá la dirección del proceso en los juicios Arbitrales. Toda actuación que lleve su firma hará plena fe para las partes. Art. 52. - Los árbitros de la nómina del artículo 2º deberán ser Abogados o escribanos habilitados como tales en alguna jurisdicción de la República Argentina y deberán poseer solvencia moral, antecedentes prorllsio.nales y docentes acordes con la jerarquía del cargo y una antigüedad de dIez años en el ejercicio profesional, como mínimo. Art. 62 • - Serán causales de remoción de los árbitros o del Secretario Letrado, las siguientes: a.) incumplimiento o mal desempeño de sus funciones en forma manlfi!.lsta; b) desorden de conducta en forma pública que afecte el nombre del interesado o el prestigio de la función a su cargo; . e). negligencia e? e! ejercicio de sus funciones que perjudique o pudiere purJudlcar el procedImIento arbitral, su desarrollo o celeridad; d) incapacidad judicialmente declarada' e) violación de las normas sobre incom;atibilidades' f) haber sido sancionado por cualquier tribunal de éti~a profesional con Ktll¡pensión o exclusión del ejercicio profesional; g) haber sido condenado en sede penal con pena de reclusión o prisión por un delito doloso. Art. 7'2. - Las causas sometidas a la resolución de los árbitros serán rOHueltas por una terna. Uno de los integrantes será elegido por la parte /le.tora entre la lista del artículo 2º. La parte contraria designará a otro rTllembro entre los restantes de la lista al momento de contestar la demanda. En caso que una parte o ambas no hicieren uso de este derecho u omitieren su oportuna designación, el árbitro o árbitros serán designados en

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sorteo público que nevará a cabo el Secretario, dentro del tercer día de vencido el término establecido en el último párrafo del artículo 19. También será elegido por sorteo público el árbitro tercero. Dicho sorteo se efectuará del modo y en la oportunidad previstas en el párrafo anterior. En caso de existir varios actores o varios demandados y éstos no se pusieren de acuerdo en la designación de un árbitro, se designará uno entre los que lo propusieren, o entre todos los nominados si no hubiere propuesta, por sorteo, del modo y oportunidad anteriormente previstos. Los sorteados no podrán volver a ser elegidos por dicho medio hasta que no se hubiere agotado la lista con la elección de todos sus integrantes por igual procedimiento. Las partes podrán acordar la designación de un solo árbitro que tendrá a su cargo las funciones que se asignan en el presente. No será isible la recusación sin causa de ningún árbitro ni del Secretario. Sólo procederá la recusación con causa fundada en algunas de las causales por las que pueden ser recusados los jueces nacionales en lo Civil. La recusación deberá deducirse dentro de los tres días de notificada la designación. Los árbitros deberán excusarse en casos en los que razonablemente fuere incompatible su desempeño con el sano ejercicio de sus funciones. A partir de su designación, los árbitros -salvo en la mediación- se abstendrán de toda comunicación con una de las partes sin la presencia de la otra. Si por cualquier motivo esta comunicación fuera establecida, el árbitro deberá asegurarse que la otra parte y los demás árbitros, si los hubiera, sean inmediatamente informados en todas las particularidades de esa comunicación. Si la comunicación tuvo por objeto único determinar la existencia de una causal de excusación o recusación respecto de cualquiera de los árbitros, bastará indicar esta circunstancia. Los árbitros se abstendrán de toda comunicación con testigos, peritos u otras personas vinculadas o interesadas en la causa sobre cuestiones relacionadas con la controversia salvo en presencia o con inmediato conocimiento de todas las partes y de los árbitros, si los hubiera. La recusación será resuelta dentro de los cinco días de deducida, por los no recusados y un tercer integrante que resulte sorteado al efecto.

Art. 8 2 • - Los árbitros tendrán competencia para entender en todos los dictámenes, conciliaciones o disputas que le sean sometidas por las partes a su jurisdicción o en que por ley se disponga el arbitraje forzoso ante el mismo y en especial: 1º) Cualquier controversia que le fuera sometida en virtud de una cláusula compromisoria en la que se haya pactado la intervención de este Tribunal y que se refiera a la validez, interpretación, aplicación, ejecución,

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Art. n.-Será requisito de isibilidad de todo escrito su pruKurll.lt ción con tantas copias como partes intervengan y otra para la formación dll un legajo de copias.

cumplimiento o resolución de cualquier acto o negocio jurídico, acuerdo, convenio o contrato, como así también en la determinación de las Indemnizaciones a que pudiere haber lugar como consecuencia de aquéllos. La nulidad del acto o negocio, acuerdo, convenio o contrato no traerá aparejada la nulidad de la cláusula arbitral ni del compromiso arbitral en BU caso. 2Q) En cualquier cuestión en que las partes en virtud de un compromiso arbitral decidieran la intervención del Tribunal. El sometimiento al arbitraje del Tribunal significa la renuncia de los litigantes a cualquier acción judicial a la que pudiesen considerarse con derecho como consecuencia de Asunto que se discute. Quedará a salvo el derecho de las partes a solicitar en sede judicial las mQdldas precautorias o cautelares a las que se consideren con derecho. 3Q) En los casos en que la jurisdicción del Tribunal fuere propuesta a lo. parte contraria a través de una comunicación fehaciente y ésta aceptada fehacientemente. 4 Q) Cuando se requiera por las partes interesadas una mediación a cargo de uno o más árbitros. Si una de las partes fuese un gobierno extranjero, una entidad pública () privada del mismo o un ciudadano extranjero, el Gobierno Nacional, Provincial o la autoridad Municipal, un organismo dependiente o autárquico de aquéllos, se presumirá de pleno derecho que, sometidos a la jurisdicción del Tribunal, renuncian a toda otra inmunidad o jurisdicción especial que pudiere corresponderles en su condición de tales.

Art.12. -El Secretario Letrado tendrá amplias facultades para dirigir e impulsar el proceso pudiendo en su caso: a.) resolver las cuestiones incidentales que se promovieran durante la sustanciación del juicio arbitral. b) llamar la atención, apercibir o sancionar a las partes o a sus letrados y aplicar multas o sanciones cuando las partes o sus representantes dificulten el desenvolvimiento del proceso o incumplan las disposiciones u órdenes de los árbitros.

Art. 13. - Las resoluciones del Secretario podrán ser recurridas ante el Tribunal. El recurso deberá deducirse y fundarse dentro del tercer día, salvo las que se dicten en el curso de una audiencia, las que deberán recurrirse y fundarse en el acto. Art. 14. - En su primera presentadón, las partes deberán denunciar su domicilio real y constituir domicilio procesal dentro de la Capital Federal. No obstante, en defecto de este último, el Tribunal podrá considerar como domicilio procesal el fijado por las partes en el acuerdo que previera la cláusula compromisoria o aquel determinado en el compromiso arbitral si se encontrasen dentro del límite mencionado. Art. 15. - Todas las resoluciones, vistas y traslados se notificarán por nota automáticamente los días martes y viernes o el subsiguiente hábil si uno de ellos fuere feriado, debiendo el Secretario llevar un libro de notas para asentar la comparecencia de los interesados cuando el expediente no estuviera a la vista. El Secretario deberá rubricar cada nota que las partes hubiesen asentado.

CAPÍTULO SEGUNDO Art. 92 • - Las partes deberán ser asistidas por letrados o representadas por apoderados con facultad de comprometer en árbitros. La represen(;aeión sólo podrá ser ejercida por abogados con poder suficiente. Dicho mandato podrá ser otorgado ante el Secretario mediante carta-poder sin pn"juicio de la acreditación por escritura pública. Los honorarios de los profesionales intervinientes serán regulados en nI momento de laudar o de concluirse las actuaciones por conciliación, !.rnm:loeeión, avenimiento u otra forina de finalización del proceso, aplicándmw en el caso los aranceles correspondientes a tareas judiciales.

Art. 16. - Todo el procedimiento será reservado y las audiencias privadas, a no ser que las partes acuerden expresamente lo contrario por escrito presentado ante el Tribunal o autoricen la presencia de terceros que deberán previamente identificarse.

CAPÍTULO TERCERO Art. 10. - Todos los plazos serán perentorios y se computarán por días tll\bileH istrativos. Los actos procesales se realizarán en días y noras hl\bllos, salvo habilitación expresa dispuesta de oficio o a pedido de parte. [,1l8 partes podrán de común acuerdo acordar la suspensión, abreviación o prófTog'a de los términos mediante petidón conjunta.

Art. 17. - La demanda deberá dedudrse por escrito y especificará: a) nombre y apellido, domicilio real y constituido del actor, nombre y apeIlido y domicilio real del demandado;

"trresee

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ARBITRAJE

b) los hechos en que se funde y las cuestiones que deberán ser objeto de laudo expresadas con claridad; a) la petición concreta; d) elección de un árbitro entre la nómina del artículo 2 2• e) la declaración de que se reconoce y acepta íntef,,'Tamen;e este Reglamento.

Art. 18. - Se deberá adjuntar con la demanda: a) el instrumento que contenga la cláusula compromisoria o el compromillo arbitral que establezca la jurisdicción; b) toda la prueba documental de que se intente valer la parte debidamlmte individualizada; , c) constancia de pago del respectivo arancel; d) ofrecimiento, por escrito separado, de todas las pruebas de que lntinte valerse, adjuntando en sobre cerrado los pliegos de posiciones e Interrogatorios de testigos. Se detallarán los puntos de pericia y los pedidos do Informes con precisa indicación de quienes deberán evacuarlos.

La falta de ofrecimiento de prueba, la falta de presentación de pliegos Interrogatorios, o de puntos a informar, importará la pérdida del derecho ~ of'recer y producir en su caso, la respectiva prueba, sin perjuicio de la fll(mltad de investigación o las medidas para mejor proveer que pudiere dictar el Tribunal. (J

Art. 19. - Presentada la demanda, el Secretario inmediatamente c:ttllrá a la demandada para que concurra el día y hora que establezca a lIfoctos de notificarse del traslado de la misma. En el día y hora de la citación 01 Socretario labrará acta, con copia para las partes de todo lo actuado tant~ on caHO de asistencia como de inasistencia del citado. ' En el acto de notificación se advertirá al demandado sobre su derecho de Illogir un integrante del Tribunal y que, en defecto de su elección, se estará n lo provisto en el artículo 7Q del presente, entregándose copia de la nómina do1 artículo 22• El término para contestar la demanda será de diez días perentorios. Art. 20. - La contestación de la demanda deberá observar lo dispuesto artículos 17, 18 Y concordante s del presente Reglamento y deberá (!()ntUrH~r la negativa o el reconocimiento categórico de los hechos y afirmaun

IOH

REGLAMENTOS DE INSTITUCIONES DE ARBITRAJE

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ciones contenidas en la demanda. El silencio podrá ser tomado como reconocimiento de la verdad de lo afirmado por la contraparte. Asimismo, deberá reconocer o negar la autenticidad de los documentos acompañados por la contraria y, en su caso, la recepción de las cartas, telegramas o comunicaciones. En caso de silencio los documentos se tendrán por reconocidos o recibidos según el caso.

Art. 21. - Contestada la demanda, o vencido el plazo para hacerlo, se integTará el Tribunal del modo previsto. Art. 22. - La incomparecencia de una de las partes no obstará a la prosecución del proceso arbitral que continuará en los términos de los artículos 489, 490, 491, 492, 493, 494 Y 495 del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación, en lo que sean compatibles con este Reglamento. Las partes podrán solicitar que el Tribunal laude con las constancias del expediente sin producción de prueba alguna. En tal supuesto, a partir de la fecha de la resolución que se adopte, las partes tendrán cinco días para presentar un alegato, término que no requerirá de ningún tipo de notificación. Art. 23. - Sin perjuicio de las citaciones que cursará el Tribunal, corre por cuenta exclusiva de las partes la comparecencia de los testigos. Su inasistencia a la audiencia importará la pérdida de esa prueba para la parte que 10 propuso.

CAPÍTULO CUARTO

Art. 24. - El plazo para laudar será de treinta días a partir del día siguiente de dictado el llamamiento de autos. Art. 25. - El laudo se referirá a cada uno de los puntos sometidos a decisión, deberá ser fundado y se dictará por mayoría de votos, pudiendo la minoría dejar constancia de los fundamentos de su disidencia. Art. 26. - El laudo contendrá el pronunciamiento sobre costas, su monto y las condenaciones rias a que hubiere lugar, determinándose el plazo de cumplimiento de la resolución que se dictare. Podrá resolver sobre la aplicación de multas si así correspondiere de conformidad con las facultades y disposiciones del presente.

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ARBITRAJE

Art. 27. - Dictado el laudo, el Secretario notificará la parte resolutiva 1m el domicilio constituido de las partes, de conformidad y en la forma que

dlllponga el mismo. Quedará a disposición de cada parte una copia completa dwl1audo en la sede del Tribunal, la que será entregada bajo constancia a cnda una de ellas. El término para solicitar ac1aratori a o interponer los recursos pertinentllll será de cinco días a contar desde la notificación de la parte resolutiva dullnudo.

Art. 28. - Dictado el laudo y notificado el mismo, concluye lajurisdic-

016n del Tribunal, no obstante lo cual, se mantendrá vigente a fin de: a) efectuar de oficio o a petición de parte la aclaratoria de cualquier punto del laudo o subsanar cualquier error material o de cálculo; b) suplir omisiones en que se hubiere incurrido sobre puntos rios () vinculados con alguna de las cuestiones planteadas, siempre que ello no Implique alterar el sentido de laudo.

Art. 29. - Contra el laudo sólo se itirá el recurso de nulidad que podrá ser fundado en falta esencial del procedimiento o en haber fallado los lh'blt)'oH sobre puntos no comprometidos. En este último supuesto la nulidad

N"I'l\ parcial si el pronunciamiento fuera divisible. En caso de duda, se ruplltnrá comprometido todo punto que haya sido objeto de discusión duran1,11 nI proceso. Art. 30. - El recurso de nulidad se interpondrá por escrito ante el 'l'l'i 1111 11 111 Arbitral y será fundado. Su conocimiento corresponderá al Tribu11/11 Mupurior al juez que habría sido competente si la cuestión no se hubiera NOIllIlt.ldo o. árbitros. Se resolverá sin sustanciación alguna con la sola vista
I~GLAMENTOS

DE INSTITUCIONES DE ARBITHAJE

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nedores deberán recibir la documentación y antecedentes que presenten las partes, pudiendo requerirles las explicaciones que estimaren convenientes. Art. 33. - Si no se hubiere establecido plazo en el compromiso, los amigables componedores deberán dictar el laudo en el término máximo de tres meses contados a partir de la última designación. Art. 34. - El laudo de los amigables componedores no será recurrible, pero si se hubiere pronunciado sobre puntos no comprendidos, las partes podrán demandar su nulidad dentro de los cinco días de notificación y se observará el procedimiento normado en artículo pertinente del Código Procesal Civil y Comercial de la Nación. Art. 35. - El Colegio de Escribanos de la Capital Federal proveerá las instalaciones, equipamiento y personal necesario para la correcta actuación de los árbitros y istrará el fondo que se integre con el pago del arancel. Art. 36. - El honorario de los árbitros, de los amigables componedores o de los mediadores, y del Secretario, en su conjunto, no podrá exceder del 12% del valor económico de la controversia, que surja del laudo o resultado de la mediación. Del honorario se deducirá un aporte del 1% destinado al perfeccionamiento y capacitación de profesionales para el desarrollo de los sistemas de mediación y arbitraje. El fondo que se constituya con dichos aportes será istrado por UBATEC S.A.

4) CONSEJO PROFE~IONAL DE CIENCIAS ECONOMICAS Normas para la solución de conflictos con contenido patrimonial

CAPÍTULO QUINTO Art. 31. - Las partes requirentes podrán establecer que el árbitro o Ih'bll,l'oH n
PARTE

1

DEL TRIBUNAL DE AMIGABLE COMPOSICIÓN CAPÍTULO 1 DEL OBJETO, FORMA Y CONTENIDO

Artículo 12 • - Objeto. Podrán someterse al proceso de solución de conflictos todas las pretensiones patrimoniales cuyo contenido no afecte el orden público. El acuerdo puede celebrarse antes de que se inicie el proceso

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ARBITRAJE

.ludicial O después; en este último caso debe ser necesariamente antes de que lIe dicte la sentencia de Primera Instancia.

Art. 2 2 •

Forma - Normas. El acuerdo de amigable composición puade consignarse en escritura pública o en instrumento privado. Las reglas apltcables a este procedimiento son las que resultan de estas normas, y en OllllO de silencio, el Tribunal de Amigable Composición, el Amigable Componedor o las partes de común acuerdo determinen, con referencia o no a la ley procesal.

Art. 3 2 •

-

-

Contenido. Como mínimo el acuerdo o decisión de some-

terlH! al tribunal de arbitraje por amigable composición contendrá: a) nombre y Apellido y domicilio de las partes; b) exposición de las pretensiones del

dlllmnndante; e) convenios pertinentes y, de manera preponderante, el convCo!!11o de aceptación del mecanismo de arbitraje por amigable composición prom()vido por el Consejo ;Profesional de Ciencias Económicas y la Fundación parllla Solución de Conflictos y los documentos o informes que establezcan al.remente las circunstancias del caso; d) las indicaciones útiles relacionadnll CO!1 la aplicación de este sistema, la propuesta del árbitro mediador, de conformidad a lo dispuesto en estas normas.

CAPÍTULO

II

DEL TRIBUNAL

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con los de la lista preparada para la especialidad interviniente, en presencia de la autoridad que el Consejo Profesional designe a tal fin .

Art. 6 2 • - Recusación. Todo árbitro o mediador en su caso, debe ser y permanecer independiente de las partes en la causa. ~a petición ~e

recusación de un árbitro o mediador fundada en su falta de mdependencla o cualquier otro motivo, se presentará ante la Mesa de Entradas del Consejo Profesional de Ciencias Económicas, mediante escrito precisando los hechos y circunstancias en que se funda la petición. Para que la pretensión de recusación sea isible, deberá ser formulada a la parte interesada dentro de las 72 horas siguientes a la notificación del nombramiento o dentro de las horas que sigan a la fecha en que tuvo conocimiento de los hechos y circunstancias que fundan su petición, si dicha fecha es posterior a la recepción de la notificación antes mencionada. Antes de su nombramiento, el árbitro o mediador propuesto dará a conocer por escrito al presidente del Consejo Profesional de Ciencias Económicas, los hechos y circunstancias susceptibles de poner en duda su independencia ante las partes en controversia. El presidente del Consejo otorgará al árbitro o al mediador en cuestión, a las partes y a los otros del Tribunal la oportunidad de formular sus observaciones, dentro del plazo de cinco días. Luego de ello el presidente del Consejo se pronunciará sobre la procedencia y al mismo tiempo sobre el fondo de la solicitud de recusación o excusación, si hubiere lugar. Esta resolución será irrecurrible.

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2

Art" 4 • - Composición. El Tribunal que intervendrá será colegiado y IlH(;{\rá compuesto por tres (3) personas. Una de ellas será designada por HorLuo, dH una lista de profesionales de Derecho seleccionada por la Funda!:IÓn para la Solución de Conflictos, en virtud de los requisitos que la misma IIHtablHzca. Las dos (2) restantes serán elegidas una por cada parte, de una Ihltu q\1H se formará con profesionales de Ciencias Económicas, de acuerdo mn lns especialidades, en el número, con los requisitos y las incompatibiIIdlldHH qUH Hl Consejo Profesional de Ciencias Económicas determine. Art. 52. - Elección de los árbitros. El procedimiento para la eleor las partes, de los árbitros amigables componedores, será el sigui ent,o: \lIJO de los integrantes será propuesto por la parte actora entre la lista 11 qlHl se refiere el artículo anterior, debiendo notificar de ello al interesado .Y 11 In parte contraria con el traslado de la demanda, a través del Consejo Pr'OfiISiol1l1J. La parte contraria propondrá por su parte un miembro entre IOH J'Ut;¡tl1ntH8 de la lista al momento de contestar la demanda. Para el caso 11 110 una o ambas partes no hideren uso de este derecho, se realizará un sort,IIO, un fi>rma pública, dentro dHl tHrcer día de vencido el término para ello,

Art. 7 2 , - Reemplazo. El Consejo Profesional de Ciencias Econó~icas procederá por medio de su presidente, a la sustitución del ár?,itro o medla~?r por fallecimiento, cuando declare hacer lugar a su recusaClOn o excu~aclOn o acepte su renuncia. En caso de sustitución de un árbitro o am~~able componedor, se procederá conforme a las presentes normas de solUClOn de conflictos. Una vez reconstituido, el Tribunal resolverá, tras haber instado a las partes a dar a conocer sus observaciones y en su caso, se repetirán las actuaciones anteriores.

dÓIJ,

CAPÍTULO

III

DEL PROCEDIMIENTO

Art. 8 2 • - Demanda y reconvención· Plazos. El Consejo Profesional de Ciencias Económicas notificará, a requerimiento de la parte actora, de modo fehaciente, la demanda, con una copia de la misma y de los

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ARBITRAJE

documentos anexos a la parte demandada para su cOlltl'stación. Dentro del plazo de cinco días contados a partir del día siguiente de la recepción de la notificación, la parte demandada deberá pronunciarse sobre las propuestas que le hayan sido formuladas por la contraparte con relación a los plazos de duración del proceso de arbitraje y a la elección del árbitro propuesto, haciendo por su parte la propuesta que le corresponde de designación de árbitro para integrar el Tribunal. Deberá asimismo exponer su defensa y presentar sus documentos. La parte demandada podrá solicitar, excepcionalmente, a la Presidencia del Consejo, un nuevo plazo para exponer su defensa y presentar sus documentos. Sin embargo, la solicitud de prórroga deberá contener la opinión de la parte demandada con relación al árbitro propuesto, el plazo aplicable al proceso y a la propuesta del árbitro restante pura inte¡,'rar el Tribunal. A falta de ello, el Consejo Profesional de Ciencias Económicas procederá a designar los árbitros correspondientes de acuerdo con estas normas y el plazo de duración del proceso de arbitraje por amigable composición será el de treinta días hábiles a partir de la audiencia inicial d/¡l vista de causa. U na copia de la contestación y de la documentación anexa, !tIla hubiere, será enviada a la parte demandante para su información. La parte demandada que desee formular una demanda reconvencional, debe presentarla ante el Consejo Profesional de Ciencias Económicas, al mismo tlumpo que presenta sus alegatos de defensa. La parte demandante puede presentar una réplica en un plazo de cinco días hábiles, a partir del día Hlguiente de la comunicación de la demanda reconvencional.

Art. 9 2 • - Notificaciones. Constituido el Tribunal Arbitral, se notiIIcará a las partes de la audiencia de vista de causa. Las notificaciones o comunicaciones de alegatos, documentos, notas presentadas por las partes, dobllrán ser acompañados en tantas copias como partes haya, más una para mda miembro del Tribunal Arbitral. Las notificaciones o comunicaciones hll(:haH por el Consejo Profesional de Ciencias Económicas se considerarán v,mdllmente hechas si son entregadas contra recibo o si se remiten por carta clll'tificada a la Dirección denunciada, o a la última dirección conocida de la p/Jl't(~ dostinataria, que haya sido comunicada por ésta o por la otra parte Hogún los casos. La notificación se considera hecha a partir del día siguiente l\IlqUll ha sido recibida o a partir del momento en que se estime que ha debido HI'rlo, cm caso de haber sido efectuada conforme 10 establecido en el presente III'tículo. Estas normas serán aplicables para las notificaciones a realizarse IIIlHt.U vista de causa.

Art. 10. - Audiencia de vista de causa. Designada por el Consejo Prof'osioflal1a audiencia de vista de causa, el Tribunal preparará, en esta

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ocasión, en base a los documentos aportados o en presencia de las part(~H, un acta que precise la misión del procedimiento arbitral, teniendo en cuenLII las últimas argumentaciones de las partes. Contendrá de manera especial las menciones siguientes: a) nombre completo y descripción legal de las partes; b) dirección de cada una de las partes para constituir el domicilio legal; e) exposición sumaria de lo que las partes pretenden; d) determinación de los puntos conflictivos a solucionarse; e) el nombre, apellido y dirección de quienes conforman el Tribunal Arbitral de Amigable Composición; f) lugar, hora y día en que se reali zarán las audiencias, si ello fuera factible. En su defecto se comunicarán las audiencias a las partes, en este caso, a los domicilios legales; g) detalles concernientes al plazo y a las reglas que las partes quieran convenir con sometimiento a este Reglamento; h) el procedimiento de notificación de las diligencias y actos a realizarse en el curso del arbitraje, que será por nota, los martes y viernes o el día hábil siguiente en su caso, es decir en forma autónoma, debiendo las partes tomar conocimiento en el Consejo Profesional de la actividad procesal dispuesta por el Tribunal, habilitándose un libro respectivo para el comparendo de las partes o sus apoderados para dar cumplimiento a esta carga procesal; i) toda otra mención que sea necesaria para que el laudo sea factible de ejecución judicial.

Art. 11. - Pruebas y alegato. El acta indicada en el artículo anterior deberá ser firmada por las partes y por los del Tribunal intervinientes en esta audiencia. Si una de las partes se niega a participar en la redacción o firma de este documento, el Tribunal, si considera que se trata de un caso de rebeldía, procederá de acuerdo a lo establecido en estas normas, continuando el procedimiento de arbitraje y posterior dictado del laudo respectivo. El Tribunal dispondrá la producción de las pruebas que sean, a su juicio, necesarias para demostrar hechos relevantes en la resolución del conflicto, fijando para ello el respectivo plazo y fijando también la audiencia para que las partes aleguen sobre los puntos en controversia o la prueba producida, siempre dentro del plazo establecido en estas Normas. Como mínimo el plazo para la producción de las pruebas, para que las partes aleguen sobre el mélito de sus pretensiones y de la prueba producida y del plazo para el dictado del laudo, no podrá ser inferior a cinco días hábiles para cada una de estas etapas procesales. Art. 12. - Suspensión o prórroga de los términos. Las partes podrán de común acuerdo acordar la suspensión o prórroga de los términos mediante petición expresa hecha en un solo escrito y en tiempo oportuno, teniendo el Tribunal el impulso de oficio y las facultades de dirección para

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In isión y producción de pruebas, libre examen de las partes y testigos pnra requerir explicaciones. Todo el procedimiento será reservado y las nudiencias privadas, a no ser que las partes acuerden expresamente lo contrario por escrito presentado al Tribunal o autoricen la presencia de terceros que deberán previamente identificarse. De las pruebas producidas ol'almente, se tomará versión grabada. La versión resumida podrá extender1111 a pedido de laparte que lo solicitare, con cargo a la misma. Las respectivas t.1ntaa grabadas serán reservadas en la Caja de Seguridad del Consejo Profesional de Ciencias Económicas desde el momento en que se produzca u1laudo y hasta el momento en que el mismo quede firme. Aquella parte que rucurra al laudo deberá notificarlo al Tribunal a fin de que éste conserve las rUKpectivas grabaciones por intermedio del Consejo. En caso contrario, transcurridos cinco días de quedar firme el laudo, el Consejo Profesional de Oilmcias Económicas determinará el destino de las cintas.

Arl. 13. - Representación. Las partes comparecerán en persona o por representantes debidamente acreditados. También pueden estar asistidnll por asesores. Si una de las partes no concurre, a pesar de haber sido dtlbidamente convocada, el Tribunal, si considera que la notificación fue ,'uclbida y que no concurre excusa válida, tiene la facultad de proceder al tlUmplimiento de la misión arbitral encomendada y los debates se consideran contradictorios. Si las partes llegan a un acuerdo después de iniciado el Jll'()(~odimiento de amigable composición, este hecho se hará constar en el lnudo, El término establecido en el artículo octavo de la presente ReglamenI;nei6n, podrá ser prorrogado por el Tribunal Arbitral, por decisión motivada, tunlondo en cuenta las circunstancias del caso, por un término igual, en el Impuesto de que lo estime necesario. CAPÍTULO

IV

DEL LAUDO, COSTO Y RECURSOS Art. 14. - Laudo. El laudo se dictará por escrito, por unanimidad o IlIl\yor(u de votos, debiendo en este caso el árbitro de la minoría salvar 1'II:wnnblemente su voto. El Tribunal tendrá la facultad de fundar su decisión tllll'llzones de equidad y sentido común, de acuerdo con sus Íntimas convicclOIWS, El luudo tendrá la autoridad y eficacia de la cosa juzgada, a fin de quu 01 mismo pueda ejecutarse por ante el Tribunal que tenga jurisdicción y compotlltlcia para el trárJ;1ite de ejecución de sentencia. El laudo definitivo "ullulIlvo sobre la devolución de la suma pagada, por la parte que se hubiera

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hecho cargo de la cantidad establecida para responderpbr la demanda principal o reconvencionl\l, como también puede, si los apoderados o patrocinantes de las partes 10 solicitan, regular los honorarios de los mismos, los que serán a cargo de la parte que hubiere solicitado sus servicios. Art. 15. - Costo - Notificaci9n - Nulidad - Recursos. El costo será soportado por partes iguales entr.e los que ret.:urren al arbitraje por amigable composición. La suma a abonarse no será superior al 4,5% de la cantidad objeto del litigio, para cada una de his partes, de acuerdo a la escala que figura en la Tabla Anexa, debiendo el importe de la misma depositárse en el Consejo Profesional de Ciencias Económicas al entablar o al contestar la demanda arbitral. Dictado el laudo, el Tribunal notíficará la parte resolutiva del mismo, en el domicilio legal que las partes hayan constituido, de conformidad y en la forma que disponga el Tribunal. Debiendo dejarse un ejemplar del laudo debidamente firmado depositado en el Consejo Profesional de Ciencias Económicas. El laudo arbitral es definitivo y hace cosa juzgada. El término para interponer recurso de aclaratoria o recurso de nulidad contra el laudo, . será de cinco días hábiles· a contar desde la notificacÍón del mismo. El recurso de nulidad sólo procederá al haber fallado los árbitros fuera del plazo o sobre puntos no comprometidos ni incluidos en el compromiso de amigable composición. En este último caso, la nulidad será parcial si el pronunciamiento fuera divisible. Si la nulidad fuera total, la responsabilidad de los árbitros consistirá en la pérdida de sus honorarios, debiendo el Consejo. Profesional designar a pedido de las partes o de conformidad a lo establecido en el artículo quinto de estas Normas, nuevos árbitros para que .el Tribunal cumpla su cometido, sin que las partes tengan que desembolsar suma adicional a la establecida en el artículo decimoquinto. Ni el Consejo Profesional de Ciencias Económicas ni la Fundación para la Soluc:lón de. Conflictos quedarán obligados al pago o reconocimiento de dafios o perjuicios con motivo u ocasión de la aplicación de este procedimiento o de la nulidad del laudo que da cuenta el presente artículo. El recurso se interpondrá ante el mismo Tribunal Arbitral y su conocimiento corresponderá al Tribunal Superior del juez que habría sido competente si la cuestión no se hubiera sometido a amigable composición,. al que le serán giradas las actuaciones por el Consejo Profesional de Ciencias Económicas, una vez itido el reCUl'sQ por el Tribunal Arbitral. PARTE

II

DE LA MEDIACIÓN FACULTATNA Art. 16. - Solicitud. La parte que desee recurrir al procedimiento de mediación facultativa a aplicarse en el Consejo Profesional de Ciencias

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Económicas, deberá presentar su solicitud ante esta entidad, exponiendo de manera sucinta el objeto de la pretensión, que deberá contener un objeto patrimonial lícito y acompañando la tasa que se determina por separado. En un plazo de cinco días, el Consejo Profesional de Ciencias Económicas notificará a la otra parte la solicitud de conciliación por mediación. Este plazo pódrá ser ampliado en función de la distancia. Si la parte requerida acepta participar en la tentativa de mediación, deberá comunicarlo al Consejo Profesional dentro del plazo de cinco días hábiles. En caso de silencio o de contestación negativa, la solicítud de mediación se considerará rechazada y el Consejo deberá notificarlo a la parte demandante en un término no mayor de cinco días hábiles. Art. 17. - Árbitro. Recibida la aceptación de participar en la tentativa de mediación, el presidente del Consejo Profesional de Ciencias Económicas procederá a disponer el sorteo del miembro de la Fundación que intervendrá on el procedimiento. Corresponde al mediador informar a las partes de su nombramiento, fijando un plazo para que éstas presenten sus argumentos por escrito, notificará en forma fehaciente el día y hora en que comienza la mediación. El mediador elegirá libremente la forma de conciliación, guiado por los principios de imparcialí.dad, equidad, ética y buena fe. La sede de la mediación será la del Consejo Profesional de Ciencias Económicas de la Capital Federal. En cualquier momento del procedimiento de mediación, el mediador puede solicitar que las partes le proporcionen la información adicional que considere necesaria. Si así lo desean, las partes podrán ser asistidas por un profesional en Ciencias Económicas o por un abogado de su (11ecci6n, siempre y cuando el profesional elegido esté inscripto en la matríwla y no se encuentre inhabilitado para el ejercicio profesional.

Art. 18. - Confidencialidad. El carácter confidencial del procedimiento de la mediación debe ser respetado por todos los que en ella participen. El Consejo Profesional de Ciencias Económicas dispondrá la flrma de un documento por el que las partes se comprometen a no presentar GOmo prueba o de cualquier otra manera en ningún procedimiento judicial arbitral o de amigable composición: a) las opiniones expresadas o las sugenmcias hechas por cualquiera de las partes, con respecto a un posible acuerdo o transacción; b) las propuestas presentadas por el mediador; e) el h(lcho que una de las partes haya manifestado su favorable acogida a una propuesta de solución presentada por el mediador, pero no concretada en un í\t~uerdo.

REGLAMENTOS DE INSTITUCIONES DE ARBITRAJE

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Art. 19. - Conclusión del procedimiento. El procedimiento de mediación concluye: a) con el dictado del laudo correspondiente al acuerdo celebrado por las partes formalí.zado y notificado al Consejo Profesional de Ciencias Económicas. Las partes quedan oblí.gadas por este laudo, que permanece confidencial, depositado en la Presidencia del Consejo Profesional, a menos que su aplicación necesite su revelación; b) con el acta en la que el mediador, sin expresar motivos, hará constar el fracaso de la tentativa de mediación, notificada al Consejo Profesional; e) con la notificación al mediador, por una o ambas partes, en cualquier momento del proceso, de su decisión de no continuar el procedimiento. Éste no podrá extenderse por un plazo mayor a treinta días hábiles, a contar del día de comienzo de la mediación. Esta decisión también deberá ser comunicada al Consejo Profesional. Art. 20. - Costo. El Consejo Profesional de Ciencias Económicas, una vez aceptado el procedimiento de mediación, comunicará la cantidad que las partes deben abonar para la sustanciación del mismo. Dicha suma deberá ser abonada por partes iguales, salvo pacto en contrario. Cubrirá la tasa del Consejo Profesional de Ciencias Económicas, de la Fundación y del mediador designado. Los honorarios de los profesionales intervinientes, a pedido de partes, podrán ser regulados por el mediador. Corresponderá a cada parte hacerse cargo de cualquier otro gasto incurrido por ella con motivo de este proceso de mediación. Art. 21. - Inhabilidad. El mediador quedará inhabili tado para actuar en cualquier procedimiento judicial o arbitral o de amigable composición relacionado con el desacuerdo tratado en el proceso de mediación, ya sea como árbitro, como amigable componedor o representante legal o asesor de alguna de las partes. De esta inhabilidad y del compromiso de las partes de no citar al mediador como testigo de dichos procedimientos, se dejará debida constancia en ocasión de la firma del documento descripta en el artículo dieciocho de estas Normas, Parte V. Mediación Facultativa. Art. 22. - Desacuerdo total o parcial. El sistema de mediación como propuesta de conciliación previa a un litigio formal de carácter voluntario, permite a las partes su retiro en caso de desacuerdo o su aceptación parcial, quedando facultadas para recurrir total o parcialmente, según sea el resultado de la mediación facultativa, al Tribunal Arbitral por Amigable Composición del Consejo Profesional de Ciencias Económicas.

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ARBITRAJE

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