Contrato De Agencia Mercantil 2u1j2y

CONTRARO DE AGENCIA

1. ANTECEDENTES HISTÓRICOS Con respecto a los antecedentes históricos el autor Garrigues dice: “el contrato de agencia y la figura del agente aparecen tardíamente del siglo XIX en el ámbito de la industria y del comercio exterior, fusionándose en la en la figura compleja del agente elementos de otras figuras mercantiles (la representación, permanencia independencia), encontrando su antecedente más inmediato con el viajante”

1

El contrato de agencia en Guatemala tiene sus antecedentes primero en el Código de Comercio de 1877 en el Título I, Capítulo VI, y el artículo 215 que reguló lo relativo a los agentes viajeros, el cual dice: “Se consideran viajeros a todos los que de Guatemala, vayan al extranjero o de los que del extranjero vengan a Guatemala con el fin de vender artículos de exportación, según el caso con mercaderías muestras o catálogos.” En este artículo se les llamó agentes de comercio a los auxiliares entre los cuales se conformó por los comisionistas, factores, dependientes porteadores, corredores, martilleros y agentes viajeros, no haciendo así mención del contrato de agencia.

2. CONCEPTO 1 Garrigues Joaquín, Curso de derecho mercantil, Tomo III, Volumen I, Pág. 531.

“El contrato de agencia como el contrato por virtud del cual una persona denominada agente asume de modo permanente y mediante una retribución, el encargo de promover y de concertar contratos en nombre de y por cuenta de otro, en una zona determinada, sin asumir el riesgo de tales operaciones salvo pacto” 2 El contrato de agencia mercantil se comprende como aquel mediante el cual un sujeto llamado agente, a cambio de una remuneración, asume de manera permanente el encargo de preparar o de celebrar contratos con terceros por cuenta y en nombre de otro empresario, denominado principal. El contrato de agencia exige permanencia o estabilidad: es un contrato de duración. El autor Arrubla Paucar lo define así: “Por medio del contrato de agencia un comerciante asume en forma independiente y de manera estable el encargo de promover o explotar negocios en un determinado ramo y dentro de una zona prefijada en el territorio nacional como representante o agente de un empresario nacional o extranjero, o como fabricante o distribuidor de uno o varios de los productos del mismo” Según las definiciones de los autores citados anteriormente y tomando algunos elementos de la antigua definición legal, “contrato de agencia es aquel por el cual una persona individual o jurídica a quien se le denomina agente, quien actúa en forma independiente, realiza o promueve negocios mercantiles en una zona determinada, por cuenta y a nombre de una persona individual o jurídica, nacional o extranjera denominada principal, recibiendo por el negocio que realice una remuneración denominada comisión”. 2 León Tovar, Soyla H. Contratos mercantiles, Pág. 316.

Existe el contrato de agencia cuando un comerciante, que en la tradición mercantil ha sido conocido como principal, encarga a otra, el agente independiente, que va a fungir como su auxiliar, la promoción de negocios de su giro, que celebrara por su cuenta y riesgo. Puede suceder que el agente sólo promocione el negocio; o que lo promocione y celebre. La doctrina ha dicho que el contrato de agencia "es aquel por el cual un empresario de manera permanente, mediante una remuneración y con cierta independencia, asume el encargo de preparar o realizar contratos mercantiles por cuenta de otro empresario" (Sánchez Calero). 3. CARACTERÍSTICAS Según el autor Marzorati señala las siguientes características: “La agencia es un contrato que tiene por objeto una obligación de hacer, que es la actividad de promoción de negocios que desarrolla una de las partes en beneficio de la otra, actividad que además se desarrolla en una zona determinada” 3

a. Principal: esto se debe a que es un contrato que subsiste por sí solo, no necesita de otro contrato para su validez (Art. 1589 del Código Civil).

b. Bilateral:

El contrato de agencia es bilateral porque existen dos partes,

para ambas surgen derechos y obligaciones, por una parte el agente se obliga a proveer y eventualmente a concluir contratos por cuenta del

3 Recuperado de: http://www.biblioteca.usac.edu.gt/tesis/04/04_5622.pdf

agenciado, el cual a vez se obliga a pagar una remuneración que podrá o estar sujeta a los contratos celebrados

c. Consensual: Se perfecciona solo por el acuerdo de las partes, es decir con el siempre consentimiento, ya que como parte de las características de cualquier contrato mercantil, se requiere pocas formalidades para su constitución. (Artículo 1588 del Código Civil).

d.Es oneroso: porque las ventajas que recibe una parte corresponden a la prestación hecha o que en el futuro se obliga a hacer. En el contrato se estipulan provechos y gravámenes recíprocos, tanto para el agente como para el principal (Artículos 284 al 289 del Código de Comercio y 1590 del Código Civil).

e.

Es un contrato de duración: el agente no asume el encargo de

ejecutar un negocio o un contrato determinado, sino todos, integrando el objeto de la agencia, o sea, que puede promover y celebrar en nombre del principal negocios mercantiles; mientras esté vigente. La duración la regula el Artículo 280 del Código de Comercio, al señalar: “Son agentes de comercio, aquellas personas que actúan de modo permanente, en relación con uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrándolos en nombre y por cuenta de aquéllos”.

f. Contrato

cuyo objeto es la celebración de otros contratos

mercantiles. El Artículo 280 del Código de Comercio, indica en su primer

párrafo que el agente celebra contratos mercantiles por cuenta del principal.

g.

Es un contrato típico o nominado: se encuentra regulado en la ley

(Dto. 8-98 en su tercer considerando y Artículo 1 que reforma los Artículos del 280 al 291 del Código de Comercio).

h. Contrato de tracto sucesivo: Es un contrato de ejecución sucesiva por cuanto el agente se obliga a una permanente actividad de promoción mientras dure el contrato, de manera que el cumplimiento de su obligación consiste en una serie de actos sucesivos dirigidos a fomentar negocios. i. Contrato Intuitu Personae: Para la celebración del contrato de agencia, es importante la calidad de la persona, pues al principal le interesa que la persona que vaya a prestar el servicio; sea una persona que llene las cualidades suficientes como comerciante para que lo represente con su producto o servicio.4

j. Es un contrato en el cual, el agente al promover negocios mercantiles por cuenta y en nombre del principal, recibe una retribución (comisión), la que se calcula sobre la cuantía del negocio, en otras palabras volumen de

4 MANTILLA MOLINA, Roberto. Derecho civil y derecho mercantil. México, 1956. Ed. Porrúa.

ventas que se realiza por su intervención (Artículo 288 del Código de Comercio).

4. ELEMENTOS Es menester hacer mención de tres elementos fundamentales para que exista un contrato de agencia, siendo estos los siguientes: A. ELEMENTOS PERSONALES En el contrato de agencia se dan dos elementos personales quienes son comerciantes y crean una relación de agencia por medio de sus empresas, a quienes se les denomina: o Agente El agente se obliga a promover y eventualmente, a concluir contratos por cuenta del principal, el cual a su vez se obliga a pagar una remuneración, que puede o no estar sujeto a los contratos celebrados. Fundamento legal En artículo 280 del Código de Comercio dice: “Son agentes de comercio, las personas que actúen en modo permanente, en relación con uno o varios principales, promoviendo contratos mercantiles o celebrándose en nombre y por cuenta de aquellos. Los agentes comerciantes pueden ser: Dependientes, si actúan por orden y cuenta del principal, forma parte de su empresa y están ligados a éste por una relación de carácter laboral. Independientes, si actúan por contrato mercantil, contrato de agencia.”

o Principal Es el que figura como la persona que contrato los servicios del agente, con el fin de que realice una empresa o un negocio por su cuenta. Es la persona individual o social, comerciante ya sea nacional o extranjera, que designa al agente para que le promueva o celebre contratos mercantiles, por su cuenta y en su nombre.

B. ELEMENTOS REALES o El dinero o remuneración La remuneración del agente, que salvo pacto expreso en el contrato, es generalmente una comisión sobre la cuantía de los negocios que se realicen por su intervención, de acuerdo con los usos y prácticas del lugar. Igualmente, el agente tiene derecho a percibir comisión por los negocios concluidos directamente por el principal, con efectos en la zona reservada para el agente, si éste es exclusivo, aunque en ellos no haya intervenido (Artículo 288 CdC). El agente recibe una remuneración por la actividad de promoción que realiza y el agenciado recibe el beneficio por la actividad realizada, debe pagar la suma de dinero que se pacto en el contrato al agente .

o Los servicios prestados La prestación de servicios del agente en nombre del principal

C. ELEMENTOS FORMALES

El contrato de agencia no requiere ninguna formalidad especial para su validez. Es un contrato no formal, en razón de que las partes pueden usar las formas que juzguen más convenientes y basta únicamente con su consentimiento. La ley no contempla una forma de celebración; sin embargo, por sus características de onerosidad y duración, es recomendable hacerlo en escritura pública o documento privado legalizado en sus firmas por notario. De acuerdo a lo establecido en el artículo 671 del Código de Comercio dice: Las formalidades de los contratos. “Los contratos no están sujetos, para su validez a formalidades especiales. Cuales quiera que sea su forma y el idioma en que se celebren, las partes quedarán obligadas en tal manera y en términos que parezcan que quisieron obligarse. Los contratos celebrados en territorio guatemalteco y que hayan de surtir efectos en el mismo. Se extenderán en idioma español. Se exceptúan de esta disposición los contratos que, de acuerdo con la ley, requieren formas o solemnidades especiales.” 5. OBLIGACIONES Y DERECHOS DE LAS PARTES A. Obligaciones y Derechos del Agente Obligaciones del Agente (Art 287 CdC) Según el autor Marzorati, las obligaciones específicas varían, según el tipo de actividad para el que esté previsto el contrato de agencia, que puede tener una multiplicidad de facetas y contemplar un sinnúmero de modalidades:

 Obligación de promoción o de conclusión de negocios en interés del principal.

El agente contrae la obligación de esforzarse en promover o en concluir, según los casos, todos los negocios que sean posibles en nombre y por cuenta del principal.

 Obligación de defensa de los intereses del principal Esta obligación, orientada a garantizar la prevalencia del interés del principal en el desarrollo de la gestión realizada por el agente.  Obligación de cumplir las instrucciones del principal (art 288 CdC)  Obligación de informar al principal  Obligación de secreto Esta obligación, tal y como defiende la doctrina más acreditada, queda vinculada con su obligación de lealtad hacia el interés empresarial del principal, debiendo abstenerse de utilizar o de comunicar los secretos del establecimiento representado, que hayan sido conocidos con ocasión del ejercicio de la agencia. Como pueden ser cuestiones relacionadas con procedimientos de fabricación y organización, listas de clientes y proveedores, características y calidades de los productos, etc. 5  Cooperación El primordial deber del agente es el de cooperación para alcanzar el fin propuesto por las partes. La naturaleza implícita de este contrato es la de colaboración. El agente se obliga a 5 Cabanellas, Guillermo. Ob. Cit. pág. 579.

promover contratos mercantiles o celebrarlos en nombre y por cuenta del principal (Art. 280 del Código de Comercio).

 Lealtad y buena fe El agente debe cumplir ciertas normas de conducta: proceder con corrección, buena fe y lealtad, pues aun cuando no medie relación de dependencia, de su comportamiento negligente o ineptitud puede derivar perjuicio para el principal y para su propio prestigio. El agente de comercio independiente cuando lo haya convenido con el principal, podrá celebrar contratos mercantiles

por

cuenta

propia,

para

vender,

distribuir,

promocionar o colocar bienes o servicios en el territorio nacional, pero siempre observando las normas de conducta correctas.



Rendición de cuentas El agente está llamado a rendir al principal, cuenta detallada y

justificada de todas las operaciones y cantidades entregadas y recibidas, remitiéndole lo que resulte a su favor (Art. 286 del Código de Comercio). o Derechos del Agente

 Remuneración. El interés económico del agente radica en el derecho a una retribución, que depende generalmente de su propia actividad y que puede consistir en una comisión sobre la cuantía del negocio que se realice por su intervención. Y si el

principal, realiza negocios en forma directa en la zona de un agente exclusivo, también tendrá derecho a percibir su



comisión (Artículo 288 del Código de Comercio). Uno de los derechos del agente es, que puede dedicarse a otras actividades o negocio y aun actuar por otros principales cuyos productos o servicios no compitan entre sí.

B. Obligaciones y Derechos del Principal o Obligaciones del principal

 El principal está obligado a pagar al agente su retribución, es decir que por cada negocio que el agente realice, el principal deberá pagarle una comisión sobre la cuantía del negocio que se realice por su intervención, de acuerdo con los usos y prácticas del lugar. (Art. 288 del Código de Comercio). 6

 El principal, también tiene la obligación de pagarle su comisión al agente, si por dolo o culpa del principal no lo realiza; también si el negocio no se realiza total o parcialmente por convenio entre el principal y un tercero, deberá pagarle su comisión al agente, salvo pacto en contrario. (Art. 289 del Código de Comercio)

6 Ossorio, Manuel. Ob. Cit., pág. 567.

 Dar

al agente toda la información necesaria para desarrollar

sus funciones.

 Reembolsarle los gastos de su organización o de la agencia, si así se pactó (Artículo 288 párrafo tercero).

o Derechos del Principal

 El principal tiene derecho de exigir al agente que preste su cooperación para obtener la conclusión de los negocios, a formular directivas respecto de su actividad, exigir rendición de cuentas

documentadas,

rescindir

el

contrato

abonando

indemnización o resolverlo por incumplimiento del agente.

 El

principal en su relación con el agente independiente, se

regirá por lo convenido entre ambas partes. (Art. 286 del Código de Comercio, reformado por el Art. 1 Decreto 8-98).

 El

principal, podrá a su discreción, aceptar o no los pedidos

que le transmita el agente y no tendrá obligación de dar a conocer a este las causas o motivos que determinaron el rechazo. (Art. 286, tercer párrafo del Código de Comercio, reformado por el Art. 1 del Decreto 8-98).

6. MODALIDADES El contrato de agencia por ser un contrato de carácter mercantil, se adapta a diversas empresas que se dedican al comercio ya sea prestando un servicio, dando a conocer promociones y/o distribuir, también puede ser que se dedique a vender productos.

A. Agencia comercial El contrato de agencia tiene distintas modalidades, una de estas es el contrato de agencia comercial, el cual tiene por objeto realizar acciones en caminadas a dar cumplimiento por parte del agente de comercio dentro de las relaciones del mismo comercio. También puede intervenir por medio de compraventas mercantiles o comerciales.

7

B. Agente literario El agente desempeña su función actuando como intermediario, en el campo literario, es la persona que se desempeña dentro del ámbito de la literatura, como también a lo que se refiere a producciones, escritos etc. El agente literario también puede ser la persona que cumple la función de intermediario entre editores y autores o traductores en la producción y en la comercialización de obras literarias. C. Agencia de viajes La función de las agencias de viajes es importante como intermediarios entre las actividades de desarrollo de turismo como en el incremento de económico de un país. “Son las personas facultadas para reservar espacios en los 7 Juárez Midence, Carla del Socorro, Los contratos de agencia, distribución y representación en la doctrina y legislación guatemalteca, pág. 72.

medios de transportes y en hospedajes, así como para expedir en nombre de los transportistas u hoteleros y a favor de los turistas los boletos, cupones o reservaciones correspondientes.”8

D. Agencia financiera Agencia financiera es la agencia que desempeña su función de manera individual o como persona jurídica, de participar en la actividad económica y financiera es decir, que se encarga en calidad de intermediario de buscar financiamiento para otras personas que tienen fines de lucros o se dedican a invertir.

E. Agencia de colocación de personal Estas empresas son encargadas de colocar personal, cuando así lo solicitan sus clientes para trabajos determinados. La agencia realiza la actividad de intermediaria y a cambio al agente recibe una remuneración por la parte de quien contrato sus servicios. Esta relación se da en la mayoría en empresas comerciales y de negocios y en otras para seleccionar su personal temporal o permanente. 7. SIMILITUDES CON OTRO CONTRATO CONTRATO DE AGENCIA Y CONTRATO DE DISTRIBUCIÓN A. Similitud del contrato de agencia con el contrato de distribución

o En ambos contratos tanto el agente como el distribuidor son mediadores para que los productos y servicios lleguen a distintos lugares y a los más diversos clientes. 8 León Tovar Soyla H. . Contratos mercantiles. Pág. 333.

o

Ninguno de estos contratos se encuentran regulados específicamente en el Código de Comercio, lo que crea una amplia gama de formas

o

contractuales. Estos contratos tienen como características comunes ser: Tracto Sucesivo: se trata de contratos de ejecución continuada o periódica, en el que hay un cumplimiento que se va repitiendo sucesivamente. Oneroso: puesto que en esos se estipulan provechos y gravámenes recíprocos para el distribuidor y el principal .

B. Diferencias del contrato de agencia con el contrato de distribución o El contrato de agencia tiene como objetivo la promoción o la conclusión de negocios (contratos), el contrato de distribución es un contrato de colaboración empresarial. o En el contrato de agencia no se necesita trabajar en colaboración pues el agente se encarga de todo, el contrato de distribución, es un contrato en el que se necesita trabajar en colaboración para alcanzar las metas.

CONTRATO DE AGENCIA Y CONTRATO DE FRANQUICIA

A. Diferencias del contrato de agencia y el contrato de franquicia o La tipicidad: es que el contrato de agencia se encuentra regulado en nuestro Código de Comercio Decreto 2-70 del Congreso de la

República, que se encuentra vigente, siendo este un contrato típico a diferencia del contrato de franquicia que no se encuentra regulado en ninguna ley es un contrato atípico.

o El contrato de franquicia a diferencia del contrato de agencia, actualmente

no

existe

un

consenso

doctrinario

sobre

su

conceptualización, por lo que es adaptado a un contrato mercantil por

el

cual,

un

comerciante

individual

o

social

llamado

franquiciante, otorga a otro franquiciado, lo que pueda ser una

o

licencia, para que venda productos o servicios de su titularidad. En el contrato de agencia se da la promoción de negocios El agente asume la calidad de promotor de negocios, cumple una función de intermediación entre el principal y la clientela cuya finalidad es promover los negocios de aquel. En el contrato de franquicia se traslada la comercialización de la marca del producto o los servicios lo que también incluye seguir instrucciones para su desempeño y la forma de istrar, se le otorga el derecho de

o

operar un negocio. El agente goza de independencia y organiza su actividad conforme a sus propios criterios. Cuando actúa como independiente él soporta el riesgo de su negocio debiéndolo afrontar con sus ingresos

y

comisiones.

El

franquiciado

aunque

goza

de

independencia a diferencia del agente depende la organización istrativa del franquiciante, sigue los mismos criterios, para no correr ningún riesgo.

o

En el contrato de agencia el agente puede desarrollar la su actividad en nombre propio o en el de su principal. El franquiciado actúa en nombre propio y de su propia empresa.

o El

agente puede ser retribuido mediante una cantidad fija, una

comisión o una combinación de las dos. También pueden establecerse porcentajes adicionales por beneficios a partir de cierto volumen de ventas u objetivos. En la franquicia el franquiciado pacta la regalías que es el pago o retribución al franquiciante por la asistencia y servicio que esté le brinda durante toda la relación contractual que es inicial y otra durante el contrato mediante porcentajes durante la facturación. B. Similitudes del contrato de agencia y el contrato de franquicia

o Tanto el contrato de agencia como el de franquicia son contratos principales porque para su otorgamiento y perfeccionamiento no necesitan de otro contrato al que de sujete, y en el mismo se establecen los derechos y obligaciones de las partes contratantes,

o

como sus propios fines. El contrato de agencia es bilateral porque existen dos partes, para ambas surgen derechos y obligaciones, la misma similitud tiene con el contrato de franquicia ambas partes que son el franquiciante y el franquiciado se obligan recíprocamente mediante un acuerdo de voluntades de las que nacen derechos y obligaciones.

o

Por ser el contrato de agencia y el contrato de franquicia, contratos mercantiles, en donde efectivamente se ponen de manifiesto dentro del ámbito comercial económico y el aspecto de índole material, tienen por objeto la utilidad de ambos contratantes, gravándose el uno en beneficio del otro, teniendo como similitud ser onerosos.

o

Ambos contratos son de ejecución sucesiva por cuanto el agente se obliga a una actividad permanente de promoción mientras dure el contrato, de manera que el cumplimiento de su obligación consiste en una serie de actos sucesivos dirigidos a fomentar negocios. Similar es en la franquicia las obligaciones contraídas en contrato por las partes se realizan en determinado lapso de tiempo.

o Para la celebración de un contrato agencia, como un contrato de franquicia es importante la calidad de la personas, pues al principal como al franquiciante le interesa que la persona que vaya a prestar el servicio; sea una persona que llene las cualidades suficientes como comerciante para que lo represente con su producto o servicio, la característica de intuito personae es muy particular de ambos contratos.

8. ANÁLISIS DE LEGISLACIÓN Los contratos de agencia y distribución o representación no se encuentran adecuadamente tipificados en el Código de Comercio de Guatemala. Si leemos detenidamente todo el contenido del Libro IV de dicho Código, que norman las obligaciones y contratos mercantiles, encontramos que no existe capítulo alguno dedicado a exponer que es contrato de agencia o que es un contrato de distribución o representación. Sin embargo, de una manera poco técnica, si hay inclusive, tal como aparecen redactados después de su reforma contenida en el Decreto 8-98 del Congreso de la República. En dichos artículos se hace alusión a esos contratos para explicar o dar un concepto de lo que son los auxiliares del comerciante llamados agente de comercio y distribuidos o representante; pero eso no permite afirmar que la escasa referencia a dichos contratos baste para decir que la tipificación de cada uno es suficiente, además de su defectuosa ubicación. Ello obliga a pensar que la verdadera intención al reformar los artículos 280 al 291 del Código de Comercio, no era proporcionarla a la ley una mejor sistematización en esta materia, sino extinguir al Decreto 78-71, que como ley especial regulaba dichos contratos y establecía limitaciones a la libertad de comercio. Y si bien buscar la superación de esas limitaciones era atendible, no por ello debió perderse la oportunidad de separar el articulado que contemplara las figuras de los auxiliares, de los contratos que viabilizan su actuación en el mercado, con lo cual se habría logrado una mejor organización del Código.